Los Clawbacks

El propósito de la presente nota es describir de manera breve las Clawbacks Provisions de acuerdo en lo previsto por diferentes leyes de los Estados Unidos de Norteamérica.

Las Clawback Provisions son medidas que buscan recobrar bonos, premios, compensaciones basadas en incentivos o en acciones, previamente otorgadas a CEO´s (Chief Executive Officer), CFO´s (Chief Financial Officer) o cualquier otro tipo de ejecutivo de alto nivel de entidades financieras en ciertas circunstancias especiales.

La Sarbanes-Oxley Act en su artículo 304 señala que, tanto el CEO y CFO deberán reembolsar cualquier tipo de bono o compensación, así como cualquier ganancia obtenida de la venta de valores si una entidad financiera es requerida para realizar una nueva declaración contable por falta de incumplimiento sustancial de la entidad por causa de comportamiento ilegal con respecto a cualquier requerimiento de información financiera bajo las leyes de valores.

Asimismo, la Emergency Economic Stabilization Act en su numeral 111 (b)(3)(B) provee que cualquier entidad financiera que venda activos problemáticos a la Secretaría del Tesoro deberá realizar medidas para la recuperación de cualquier bono o compensación hecha a un director ejecutivo o a cualquiera de los 20 trabajadores mejor pagados de la entidad con base a sus ingresos o ganancias.

Con respecto a este tipo de provisiones la Dodd-Frank Act en su precepto 954 (b)(2) señala que en el evento de que una entidad financiera sea requerida para realizar una nueva declaración contable debido a un incumplimiento sustancial de la entidad con respecto a cualquier requerimiento de información financiera bajo las leyes de valores, ésta recuperará del director ejecutivo, actual o anterior, la compensación basada en incentivos que haya recibido, resultante de la diferencia que se habría pagado en exceso al director ejecutivo según la nueva declaración contable, durante los 3 años anteriores al requerimiento hacia la entidad financiera.

Como se puede observar, en la Sarbanes-Oxley Act los Clawbacks están limitados a el CEO y CFO, y solo aplica en casos donde exista un comportamiento ilegal que resulte en un incumplimiento sustancial de la entidad financiera con respecto de cualquier requerimiento de información financiera de las leyes de valores, mientras la Emergency Economic Stabilization Act no contiene provisión que se limite exclusivamente a los casos de conducta ilícita. Además, ésta última no restringe el Clawback solamente a la diferencia existente entre la cantidad dispuesta en la declaración errónea y la nueva declaración, como sí lo hace la Dodd Frank Act.

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