Rolando Tamayo Y Salmoran

Rolando Tamayo y Salmorán.

Costumbre

Costumbre es aquella regla, norma o disposición que resulta del procedimiento consuetudinario de ceración. Entendiendo como procedimiento consuetudinario de creación aquel mediante el cual cierto acto realizado con mayor o menor frecuencia, se convierte por medio de una adopción más o menos consciente (por parte de un órgano aplicador) en el contenido de una disposición, regla o norma. De esta manera algo (un acto) que es un hecho se convierte en el contenido de una regla.

Dicho procedimiento se justifica en la necesidad de encontrar el derecho aplicable con objeto de justificar o de garantizar la eficacia de una decisión, es decir, en vía de referencia, el aplicador de la ley, más que del Derecho, toma como referencia la costumbre a fin de justificar la decisión que toma. En este supuesto, la ley es insuficiente para resolver el problema planteado, haciendo del comportamiento repetido el contenido de una norma aplicable al caso.

Cuando un el juez, aplicador de la ley, reconoce que cierto acto es, según su criterio, un hecho que cae, bajo esa repetida forma de conducta, entonces dicho órgano aplicador (juez), en realidad, decide, acepta o genera una norma cuyo contenido es justamente esa repetición de comportamiento. El cual contiene dos elementos: factico (constituido por los actos humanos) y carácter normativo (elemento moral u opinio juris)

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