Declaración De Voluntad Como Fuente De Derecho

declaración dINTRODUCCIÓN AL DERECHO DE MIGUEL REALE

Capitulo 11: Fuentes del Derecho (І)

PODER Y FUENTES DEL DERECHO

Fuentes del Derecho es el proceso de producción de las normas jurídicas.

Fuente Material: Son estudios procesos de creación de leyes, mediante la lógica, razón, cultura, historia, o medio ambiente propio de un lugar llamase país, ciudad, provincia entre otros y cuyo fin es hacer que esas leyes se cumplan. Para brindar seguridad, y orden administrativo, jurídico, normativo a las personas.

Fuente formal: es los estudios filosóficos y sociológicos que son de origen éticos y los hechos que condicionan a la aparición de las trasformaciones de las normas.

Derecho Romanísticos y “common law”

Existen dos diferentes épocas donde el derecho tiene su base y su desarrollo en sociedades las cuales a través de la historia buscan como establecer esos principios arraigarlos a su cultura como en este sentido lo son los dos tipos de ordenamientos jurídicos mas grandes de la antigüedad hablamos de la Tradición romanista (naciones latinas y germánicas) y el de la tradición Anglo-Americana (common law)

La tradición Romanista surge a través de del código Napoleónico (1804) el que toma como su base el civil law que son raíces latino-continental, junto con las fuentes del derecho.

El common law tiene sus origines Anglo-Sajones a través de los usos de la costumbre, y la jurisprudencia, en la que se trabajo en los parlamentos de modo abstracto y genérico, se trata de un derecho mixto, consuetudinario y jurisprudencial.

EL PROBLEMA DE LAS FUENTES DEL DERECHO A TRAVÉS DE LA HISTORIA

Desde el punto de vista de la antropología cultural o etnología (ciencia de la cultura material y espiritual de los llamados pueblos “salvajes o primitivo”)

El derecho aparece en la historia como un hecho que se va trasformando con forme evoluciona los pueblos, la costumbre ligado a lo religioso como el primer derecho primitivo que es la expresión del ciudadano de establecer un sistema de reglas, para otorgar seguridad de su familia, principal núcleo social, es donde Jean Jacot Rosseau en su obra el Contrato Social nos habla del padre como el sumo sacerdote, líder o Jefe de la familia el que imparte la justicia crea todo un sistema de instituciones dentro de la familia.

Con las trasformación del uso costumbre o de lo oral a lo escrito nace la ley de las Xll Tablas la ley hecha piedra, esculpida y trascrita a símbolos de orden gramático, la costumbre no desaparece del todo pero esta amparada a lo escrito, en esta época nace la jurisdicción ( lo que es corresponde al derecho de establecer la justicia en cada caso en concreto) la que evoluciona de forma doctrinal lo cual crea controversia por que se emitían juicios de valor con criterio morales y no de forma objetiva que es el cambio realizado por los griegos para mejorar la forma de impartirla. Los griegos son los que le dan base al derecho para convertirla en ciencia, con el uso de la jurisprudencia en forma objetiva.

NATURALEZA DE LAS COSTUMBRES PRIMITIVAS

La naturaleza de las costumbres es lo religioso, que épocas romanas las familias tenían veneración y temor a los dioses quines eran revelados sus designios en la naturaleza o ha un ser humano “sacerdote”. Las uniones de parejas se establecía por ritos, que eran pactos de estos pactos la propiedad estaba bajo la tutela de los dioses, la compra y venta es una de esas costumbres las cuales se otorgaba ganado como compra de bienes y venta de él mismo. El ganado y cosechas como medios de prestamos de dinero o bestias según fuera la necesidad.

DE LA COSTUMBRE AL PRIMADO DE LA LEY (civil law) O DEL PRECEDENTE JUDICIAL( common law)

Se habla que en la época romana donde la costumbre era la principal fuente inspiradora de Derecho decae para dar paso a la ley de forma escrita pero no manejada des un punto de vista amplio si no de manera abstracta, por lo que la doctrina es la principal fuente jurista de Derecho.

En la época media el corpus iuris civiles compilación de Justiniano es estudiado desde su creación evolución, trascripción y transformación, tomando de este documento partes de él y aplicándolo a la época es donde las escuelas en especial la Corriente Humanista toma la ley desde el punto de vista de expresión racional de humanidad “razón escrita”. Los reyes de esa época coordinan y ordenan leyes dispersas y reglas consuetudinarias, que a la postre se compilan formando las primeras leyes y normas.

La ley como voluntad general que busca como fin racional la expresión de la generalidad lo que es establecido en el Código Napoleónico como una sistematización de ley mediante un código civil que busca como principal objetivo la igualdad de todos los ciudadanos, por otro lado también tenemos el Common law que son normas y reglas de carácter Jurídico no escrito.

Capitulo 12: FUENTES DEL DERECHO (П)

LA LEY Y LA COSTUMBRE

La ley esta sujeta a procesos en los cuales se dan por un órgano determinado para su fin, su origen es bien establecido por el tiempo y espacio, junto a los cambio sociales, políticos, económicos, culturales entre otros. La ley es escrita, y se trasforma según las condiciones y si no crea una nueva, es el Derecho racional el que de forma esquematizada y sistemática valora y razona la conducta humana.

La costumbre no es el mismo caso pues su origen es determinado por el tiempo, es el uso y el hábito social, pero en ella si ahí jurisprudencia al igual que la ley, lo consuetudinario no es escrito, y su duración en el espacio tiempo es poca por motivo del desuso. El Derecho consuetudinario es de origen espontáneo.

PAPEL DE LA COSTUMBRE EN LOS DISTINTOS CAMPOS DEL DERECHO

Se dice que la teoría de Hans Kelsen nos habla de la forma como el Derecho Internacional esta ligado a lo consuetudinario a lo largo de la historio por lo tratados entre diversos países, por que es consagrado a la lógica y experiencia jurídica, así también es manifiesto en el Derecho publico, Derecho privado, derecho civil y al derecho Mercantil. Que son precedentes del Common law.

COMPRENSIÓN DEL TÉRMINO “LEY” COMO FUENTE DEL DERECHO

La ley es toda relación necesaria de orden casual o funcional establecida entre dos o más hechos según la naturaleza que les es propia.

Y entre sus

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