Funcion Social Del Derecho

FUNCIÓN SOCIAL DEL DERECHO

Las Funciones del Derecho en la Sociedad

La concepción funcional del derecho ha supuesto un enriquecimiento de la tradicional visión estructuralista, preocupada por el posicionamiento del derecho como elemento de una estructura social estable.

Esta visión funcional del derecho vino de la mano de los sociólogos del derecho.

Gény (escuela sociológica francesa), supuso una inserción del derecho en la sociedad y el complejo de las relaciones sociales.

Clasificación de las funciones

1) Funciones reales - funciones ideales. Las primeras son aquellas que realmente desarrolla el derecho en la sociedad. Las segundas son las que se pretende que el derecho realmente desarrolle.

2) Funciones-fines y Funciones-medios, según que se trate de investigar los fines o valores del derecho (la justicia, la seguridad, etc), o bien los instrumentos de que se vale para realizar tales fines.

3) Funciones- Subjetivas y Funciones-Objetivas, según las pretensiones del legislador al promulgar las leyes, o precisar objetivamente que funciones desarrollan las normas en la sociedad.

Las funciones del derecho social y los sociólogos

Maihofer y Schelsky distinguen 2 grandes campos funcionales, el de las funciones sistemáticas (respecto al sistema social del derecho) y las funciones antropológicas (respecto a los individuos dentro del sistema).

Se contempla al derecho desde dos ángulos funcionales:

a) El derecho como instrumento de estabilidad social y

b) El derecho como medio de resolución de los conflictos.

Talcott Parsons, alude a importantes resortes. Uno es el proceso de sociabilidad, mediante el cual la cultura se internaliza en la personalidad de los sujetos. Otro es la institución: complejo de roles estructurales. Y el tercero es el derecho. El derecho es el subsistema social que contribuye a la estabilidad. La función integradora del derecho es realizar a través de la legitimación, la interpretación, la sanción y la jurisdicción.

Noberto Bobbio divide al derecho y al Estado en dos categorías: derecho represor (si los reprime con sanciones negativas – consecuencias desagradables) y derecho promocional (o los incentiva con sanciones positivas – premios y beneficios).

Vicenzo Ferrari, subraya tres funciones del derecho: a) la de orientación social de la conducta, b) la de tratamiento de conflictos declarados, y c) la legitimación del poder.

La concreción de las Funciones Sociales del Derecho

Si le preguntáramos a un hombre de la calle ¿Cuáles son las funciones que desarrolla el derecho en la sociedad? A su entender el respondería, el derecho funciona para que exista una organización en la sociedad, para controlar a las personas, para resolver los conflictos y hacer justicia.

En cambio en sociólogo Bobbio responde, el derecho cumple varias funciones, positivas y negativas, de integración social y de generación de conflictos, evolucionando y cambiando en virtud de los agentes productores y usuarios del derecho.

Función de organización

El derecho es un instrumento de organización de la sociedad: un medio para la propia subsistencia de la sociedad, ya que sin un mínimo de organización la sociedad, no podría permanecer.

La organización de la sociedad es una de las funciones más transparentes del derecho, porque no hay posibilidad de subsistencia fuera de la sociedad, y cualquier sociedad hasta la más elemental sociedad familiar necesita una mínima organización.

La función Orientativa-Persuasiva del derecho depende de la naturaleza del sector jurídico: hay normas de ius cogens y otras meramente dispositivas, normas coactivas y normas de conducta.

La Función de Control Social (tercera)

El derecho es una de las formas de control social, como las demás formas culturales: religión, literatura, etc.

Desde el positivismo jurídico se ha visto que el carácter de la coacción era la nota que destacaba al derecho como forma de control social más fuerte; importantes representantes del positivismo jurídico actual consideran que el ordenamiento jurídico es fundamentalmente un orden coactivo del comportamiento.

La función de resolución de conflictos

Una función importante del derecho, es la capacidad de resolución de los conflictos sociales. El derecho existe para resolver los conflictos que se generan en la sociedad.

En la teoría sociológica una de las dos grandes tendencias considera a la realidad social como realidad conflictiva, siendo el conflicto un hecho natural y positivo.

En las teorías del derecho la histórica teoría del pacto social concebida al derecho como un medio que se dan los hombres a través de un pacto para resolver los conflictos que amenazaban sus vidas en el estado de naturaleza.

Con el derecho adquieren la seguridad y la sujeción de los conflictos a soluciones a través de las normas jurídicas obligatorias para todos.

La Función Legitimadora del Poder

Decía Weber que el poder tenía que ser reconocido y aceptado por los súbditos para ser un poder estable, de esta manera el poder se hacía legítimo.

En la actualidad no basta estas fórmulas de corte liberal para sustentar al poder, sino que es necesaria la eficacia de la misma y que permitan la participación de los ciudadanos en su aplicación.

La función distributiva

Otra función del derecho, es la función distributiva o de reparto de ventajas y cargas entre los ciudadanos y grupos de la sociedad.

De esta función se adopta una acepción amplia: la distribución legal de derechos y deberes o la distribución de recursos y cargas entre los ciudadanos en el tráfico jurídico ordinario.

Objeto de la Distribución

Es la catalogación de estos derechos y bienes como esenciales y no susceptibles de tráfico jurídico no ofrecían problema alguno, si no fuera porque colisionan con el ejercicio de otros derechos y bienes. La limitación puede venir de la colisión con otro derecho del mismo rango.

La función promocionadora

La función promocional ha ido acompañando al crecimiento del derecho público y a la consolidación de los derechos sociales de los ciudadanos. Dicha función encuentra 2 corrientes opositoras: el neoliberalismo radical de los partidarios del Estado mínimo representados por Robert, y la llamada Escuela de Chicago, representada por Posner.

LA EFICACIA SOCIAL DEL DERECHO

En los sistemas democráticos la eficacia del derecho es un aspecto que se destaca junto con los valores jurídicos en su conjunto: libertad, igualdad, pluralismo, etc., siendo tanto la eficacia como la validez los causes de desarrollo de los mismos.

La eficacia del derecho atañe a dos grandes temas de investigación: las causas de la eficacia de la aplicación de las normas y los remedios para evitar la ineficacia y hacer que las normas se cumplan.

Factores que contribuyen a la eficacia del derecho

a). En relación con la norma (modo de publicidad y de circulación).

b). Respecto de la actitud de sus destinatarios (formas de aceptación y motivos de la misma).

c). Referentes a la personalidad de estos destinatarios (edad, sexo profesión cultura, lugar de residencia).

d). Respecto al medio ambiente y el contexto en que las normas se aplican (características de orden económico, cultural, social).

FACTORES DE EFICACIA JURÍDICA DE CARÁCTER GENERAL.

La sociabilidad

La pertenencia a la sociedad y el proceso de sociabilidad que en su seno recibe al sujeto le hace sentir vínculos sociales y adquirir la conciencia de que debe respetar las normas e instituciones que rigen el funcionamiento de los grupos humanos en sociedad. Se ha demostrado que la desviación es un fenómeno causado por la falta de vínculos sociales, porque el desviante se siente desligado de la sociedad y marginado de la misma. Fuera o dentro de un sistema oficial de derecho, la sociabilidad y los vínculos que esta genera es el alimento para el respeto de las normas.

El conocimiento del derecho.

La textualización del derecho es un importante paso para el conocimiento del derecho, es un derecho cierto, cognoscible y exigible, este debe expresarse en un lenguaje claro, conciso y autosuficiente, pues la claridad del derecho favorece su comprensión por todos; por ello debería expresarse en un lenguaje vulgar y excepcionalmente técnico, cuando no hay otra opción posible. El derecho conciso supone la ausencia de datos superfluos o innecesarios que daría lugar a confusiones en los ciudadanos, la autosuficiencia quiere decir que las normas deben abarcar todos los supuestos de la realidad social.

Un segundo paso es la promoción desde los poderes públicos de iniciativas de presencia social del derecho para que sea conocido, entre las que destacaría una buena publicidad de las normas y la asistencia jurídica informativa, además de implantar servicios de asistencia legal a los ciudadanos en las zonas de conflictividad en las que es presumible la indefensión jurídica de ciertos sectores sociales.

La aceptación del derecho

Es la más importante cualidad que contribuye a su eficacia, hace referencia a una adhesión a las normas que puede producirse de una manera espontánea, porque la persona entiende que debe obedecer a las normas y a los poderes públicos, o reflexiva cuando piensa que debe hacerlo en virtud de los beneficios que la norma reporta.

La aceptación de derecho sea obra del sentimiento o de la convicción es un factor

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