KELSEN

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Teoría Pura del Derecho Capitulo V

EL FUNDAMENTO DE VALIDEZ DE UN ORDEN NORMATIVO

Si se concibe al derecho como un orden normativo, como un sistema de normas que regula la conducta humana, surge la interrogante: Porque pertenece una norma determinada a un orden determinado? Por que vale una norma? Cual es el fundamento de validez?

Una norma que se refiere a la conducta humana de un hombre significa que obliga, que el hombre debe comportarse de manera determinada por la norma.

El fundamento de una norma solo puede encontrarse en la validez de otra. La norma que representa el fundamento de validez de otra seria una norma superior con respecto a una inferior.

La validez de una norma también podría fundarse en el hecho de haber sido establecida por una autoridad.

Un ejemplo:

Los diez mandamientos, estos dicen que “debes amar a tus enemigos” porque Jesús el hijo de dios así lo ordeno.

La norma superior es que debes obedecer los diez mandamientos de Dios, mientras que la norma inferior es el mandamiento debes amar a tus enemigos.

La norma enunciada en la premisa mayor (enunciado deóntico) es el fundamento de validez de la norma enunciada en la conclusión.

La norma superior proviene de una autoridad, alguien que esta capacitado para establecer normas validas.

La búsqueda de fundamento de validez de una norma no puede ser hasta el infinito, tiene que haber una norma última, la suprema.

Como norma suprema tiene que ser presupuesta, no puede ser impuesta por la autoridad porque tendría que basarse en una norma superior. La norma suprema será la norma fundante básica. La norma fundante básica es la fuente común de validez de todas las normas pertenecientes a uno y al mismo orden.

NORMAS ESTÁTICAS Y DINÁMICAS

El derecho es un sistema normativo dinámico.

Normas Dinámicas: han sido dictadas a través de los sistemas de validez, dependen de la cuestión formal.

Normas Dinámicas: Su validez solo puede fundarse en una norma presupuesta según la cual debe comportarse conforme a las órdenes de la autoridad que las dicta. Esta norma solo puede presentar el fundamento de validez pero no el contenido valido de las normas en ella fundadas.

Normas Estáticas: La conducta humana determinada por ellas es vista como debida, por su contenido (Normas morales).

Ejemplos: “no se debe mentir” “no se debe engañar” pueden ser derivadas de la norma que ordena a decir la verdad.

Un sistema de normas cuyo fundamento de validez y cuyo fundamento valido es derivado de una norma presupuesta como fundante básica es un sistema estático.

EL FUNDAMENTO DE VALIDEZ DE UN ORDEN JURÍDICO

El orden jurídico tiene un carácter dinámico. Una norma jurídica no vale por tener un contenido determinado sino por haber sido producida de determinada manera, por haber sido producida por una norma fundante básica presupuesta.

Las normas de un orden jurídico tienen que ser producidas por un acto de imposición, son normas impuestas, normas positivas, elementos de un orden positivo.

Si se pregunta por el fundamento de validez de una norma jurídica perteneciente a determinado orden jurídico la respuesta consiste de que es norma fue producida conforme a la norma fundante básica.

LA NORMA FUNDANTE BÁSICA COMO PRESUPUESTO LÓGICO-TRASCENDENTAL

Para conocer la esencia de una norma fundante básica es necesario tener conciencia de que la misma refiere a determinada constitución, efectivamente impuesta producida por la costumbre o promulgada expresamente y mediante el orden coactivo producido conforme a esa constitución.

La fundamentación de validez de una norma positiva (esto es: impuesta mediante un acto de voluntad), que obliga a determinada conducta se efectúa mediante un procedimiento silogístico. En este silogismo la premisa mayor es una norma considerada objetivamente valida según la cual debe uno comportarse obedeciendo las ordenes de una determinada persona.

La premisa menor afirma el hecho de que esa persona ha obligado a que uno debe actuar de determinada manera, la conclusión afirma la validez de la norma: uno debe de comportarse de determinada manera.

La norma que funciona como premisa mayor es la norma fundente básica si su validez no continua siendo cuestionada.

LA UNIDAD LOGICA DE UN ORDEN JURÍDICO – CONFLICTOS NORMATIVOS

Los principios lógicos en general y por ende el principio de contradicción pueden aplicarse a los enunciados jurídicos y también indirectamente a las normas jurídicas, no es insólito encontrar normas que se contradicen y solo una de las dos puede ser considerada valida.

Solo se consideran conflictos de normas de un mismo nivel. Si se trata de normas generales promulgadas por un mismo órgano en tiempos diferentes la validez de la norma posteriormente promulgada suprime a la validez de la norma anterior que la contradice. Esto también se utiliza cuando las normas son dictadas por diferentes órganos.

LEGITIMIDAD Y EFECTIVIDAD

Un orden jurídico regula su propia producción y aplicación, determina el comienzo y el fin de la validez de las normas que a el pertenecen. El principio de que una norma de un orden jurídico vale hasta que su validez sea terminada o sea remplazada por otra norma de ese orden jurídico es el principio de legitimidad.

Este principio se aplica en el orden jurídico estatal no se aplica en caso de revolución.

Una constitución es eficaz cuando las normas establecidas conforme a ella son acatadas y aplicadas en términos generales. El principio de legitimidad esta limitado por el principio de efectividad.

VALIDEZ Y EFICACIA

Se trata solamente de un caso especial de la relación entre el deber ser de la norma jurídica y el ser de la realidad natural.

Las normas jurídicas de un orden jurídico positivo valen porque la norma fundante básica es presupuesta como valida y no por ser eficaz, pero aquellas normas solo tienen validez cuando el orden jurídico es eficaz.

Si el orden jurídico pierde su eficacia, tanto el orden jurídico como una de sus normas pierden su validez. Pero el orden jurídico no pierde su validez si una norma jurídica aislada pierde su validez. Un orden jurídico es considerado valido cuando sus normas son eficaces, aceptadas y aplicadas. La eficacia es una condición de la validez pero no se identifica con ella.

LA NORMA FUNDANTE BASICA Y EL DERECHO NATURAL

El derecho natural es un derecho impuesto es decir positivo solo que no se trata de un derecho establecido por una voluntad humana sino por una sobrehumana.

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