Ideas principales

Ideas principales. Texto de Hans Kelsen

Para Kelsen, el derecho es un orden, entendible como un conjunto de normas que entre sí, guardan determinadas relaciones. Pero el derecho sería algo más, siendo un orden concebido como una pluralidad de normas que regulan el comportamiento humano , debiendo existir un específico fundamento que le da unidad dicha pluralidad. Ya bien lo indica el mismo Kelsen:

“Un “orden” es un sistema de normas cuya unidad ha sido constituida en cuanto todas tienen el mismo fundamento de validez; y el fundamento de validez de un orden normativo es (…) una norma fundante de la cual deriva la validez de todas las normas pertenecientes al orden.”

La autoridad jurídica exige una determinada conducta humana sólo porque –con razón o sin ella- la considera valiosa para la comunidad jurídica de los hombres.

Kelsen observa una coactividad específica en la norma jurídica, al estimar en el derecho la existencia de sanciones, no siendo ello algo ajeno o que lo garantice. El orden mismo es el coactivo, significando ello que establece tanto la coacción como la ejecución coactiva, obligando de esta forma a los sujetos que constituyen el objeto del acto coactivo.

“Que el derecho sea un orden coactivo quiere decir que sus normas estatuyen actos de coacción atribuibles a la comunidad jurídica. No significa que, en todos los casos, su ejecución involucre el empleo de la fuerza física. Ello sucede solamente cuando se opone resistencia a la ejecución, lo que normalmente no acaece”.

Así las cosas, los actos coactivos no constriñen a la conducta debida, sino que proceden cuando se produce la conducta prohibida.

Al monopolizar la coacción, el orden jurídico en orden a proteger a los particulares del uso de la fuerza relegando los actos coactivos de los particulares, a ser seguridad colectiva. Kelsen indica que “la paz es la ausencia del uso físico de la fuerza”. La seguridad colectiva mira a la paz y cuando el derecho llega a un cierto grado de evolución pasa a ser un sistema de seguridad y un orden de paz.

Con todo, igualmente el derecho impone actos coactivos que no son sanciones, respecto de hechos que bien no son ilícitos (desde un punto de vista estrictamente jurídico) si lo son socialmente inconvenientes. Dentro de estas, por ejemplo, la expropiación por causa de utilidad pública o la internación coactiva de enfermos mentales.

El derecho, señala Kelsen, no tiene ni puede tener por objeto la justicia, pues no hay una moral objetiva, demostrable científicamente. Su rasgo distintivo es la coactividad. La diferencia entre el ordenamiento jurídico de un Estado y el de una banda de ladrones está tan sólo en la eficacia . Kelsen dice que los ladrones entre sí no se roban ni se matan. De ocurrir ello, la banda como organización

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