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2. LAS FUENTES DEL DERECHO.

2.1. DEFINICIÓN Y CLASIFICACIÓN DE LAS FUENTES.

Son factores que el hombre toma en cuenta para crear el derecho, de esta forma las fuentes del derecho nos permite identificar de donde surgen las normas jurídicas.

Existen tres principales fuentes del derecho.

Fuentes materiales

Son las razones o hechos (históricos, políticos, sociales, económicos, éticos, religiosos etc) que provocan la aparición de una norma y determina su contenido: la Revolución Francesa (que originó el Código napoleónico), la religión islámica (que dio lugar a la Sharia)...

Fuentes formales

Aluden al lugar donde brota el derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se señalan: la legislación, la jurisprudencia y lacostumbre. Comprende el estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia.

Fuentes históricas

Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto utilizado por el hombre, que nos puede aportar información significativa, parcial o total, sobre los hechos que han tenido lugar, especialmente en el pasado.

2.2. FUENTES FORMALES DEL DERECHO.

Son el conjunto de procesos de creación de las normas jurídicas.

2.2.1. LA LEGISLACIÓN Y EL PROCESO LEGISLATIVO.

Es el producto de un proceso por el cual uno o varios órganos del Edo. Crean, formulan y promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia general a las que se da el nombre de leyes; ya que pasan por el proceso legislativo; realizado por el poder legislativo.

La actividad encaminada a la elaboración de las leyes, recibe el nombre de proceso legislativo, y corre a cargo del poder legislativo (Diputados y senadores).

El Proceso Legislativo que ha de seguirse para la creación de leyes consta de las siguientes etapas:

a) Iniciativa: Es un acto por el cual se ejerce la facultad de presentar ante el congreso un proyecto de ley, y que en términos del artículo 71 de la Constitución Federal, compete:

I. Al presidente de la República.

II. A los diputados y senadores del congreso de la Unión.

III. A las legislaturas de las Entidades Federativas. (Constituido por una sola cámara de Diputados).

Los proyectos de ley pueden comenzarse en cualquiera de las dos cámaras, pero como excepción están los temas sobre empréstitos, contribuciones o impuestos, reclutamiento de tropas; que deberán iniciar en la Cámara de Diputados (art. 72 Constitución Federal, fracción H).

b) Discusión: Es el acto por el cual las cámaras deliberan respecto al contenido de los proyectos o iniciativas que les son enviadas con la finalidad de determinar si han de ser aprobados. La cámara donde primeramente se discute un proyecto de ley es llamada cámara de origen, y la cámara donde pasa después se denomina cámara revisora.

c) Aprobación: Es la aceptación que del proyecto de ley hacen ambas cámaras tanto la de origen como la revisora y si están de acuerdo con dicho proyecto la envían al ejecutivo.

d) Sanción: Es la facultad que tiene el poder ejecutivo para aceptar o no un proyecto de ley que le envía el congreso de la unión una vez aprobado. El Ejecutivo puede negar su aceptación total o parcial a un proyecto de ley ya aprobado por el Congreso, haciendo las observaciones necesarias para que este lo discuta nuevamente, lo que se conoce como derecho de veto. Se entenderá como aprobado por el Ejecutivo todo proyecto no devuelto con observaciones a la cámara de su origen dentro de los 10 días hábiles; a no ser que corriendo este término el Congreso haya cerrado o suspendido sus sesiones, en cuyo caso la devolución deberá hacerse el primer día útil en que el Congreso esté reunido.

e) Publicación: Es el acto por el cual una ley que ya ha sido aprobada por el congreso de la unión y sancionada por el poder ejecutivo se da a conocer a quienes deben cumplirla.

Esta publicación tratándose de leyes fedérales se da a conocer por medio del DOF y a nivel local puede darse a conocer a través de diarios o gacetas o periódicos oficiales.

f) Iniciación de la vigencia: Es el momento a partir del cual comienza a considerarse obligatoria la ley con toda su fuerza. Para la iniciación en la vigencia de una ley existen dos sistemas: el sistema sincrónico y el sistema sucesivo.

El sincrónico consiste en que la vigencia comience en todo el país al mismo tiempo; el sucesivo va generando la vigencia de la ley con el paso del tiempo según la ubicación del lugar geográfico en relación con la zona donde se haya publicado.

2.2.2. LA JURISPRUDENCIA.

Es el conjunto de principios, criterios y doctrinas contenidas en las decisiones de los tribunales y se establece cuando se tienen 5 sentencias siempre que lo resuelto en ellas sea en el mismo sentido no interrumpidas por otra en contrario.

En nuestro derecho normalmente son los tribunales Federales los que pueden establecer jurisprudencia.

Las resoluciones del pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nación constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en 5 sentencias no interrumpidas por otra en contrario y que hayan sido aprobadas por lo menos por ocho ministros. (Artículo 15 transitorio de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación) Relacionado con esto según el artículo 192 de la ley de Amparo las resoluciones de la jurisprudencia de las salas deberán tomarse por lo menos por cuatro ministros.

También las resoluciones de los tribunales colegiados de circuito constituyen jurisprudencia siempre que lo resuelto en ellas se sustente en cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, y que hayan sido aprobadas por unanimidad de votos de los magistrados que integran cada tribunal colegiado.

Es muy importante aclarar que pueden fijar jurisprudencia también la Sala Superior del Tribunal Fiscal de la Federación (hoy Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa).

2.2.3. LA COSTUMBRE.

Es el uso reiterado de una conducta que es considerada por la comunidad como jurídicamente obligatoria.

La costumbre son los actos repetidos constantemente a lo largo del tiempo dentro del territorio de un país, no regidos por una rama de derecho en forma de ley escrita.

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