Principios Generales Del Derecho

1. ¿QUE ES UN PRINCIPIO GENERAL DEL DERECHO?

Al intentar hallar la noción de «Principios Generales del Derecho», o PDG, encontramos diferentes posturas (Jiménez Gil 2004) expresa: “que arranca desde considerar que estos son los principios del Derecho romano, o los Derechos humanos universalmente admitidos por la ciencia jurídica, y para otros, identificarlos con la equidad, el Derecho justo o natural; e incluso hay una buena parte de la Doctrina que niega enfáticamente la existencia de tales estructuras normativas”.

En procura de llegar a una definición que nos permita comprender no sólo su existencia sino su aplicación encontramos que: “Al tenor de lo establecido por los artículos 4, 5 y 8 de la ley 153 de 1887, una parte, por desgracia minoritaria de la doctrina nacional; pero igualmente la jurisprudencia emitida por la «Corte de Oro o Nueva Corte» (1935-1940) aceptó la aplicación de los Principios Generales del Derecho, como una herramienta útil para llenar los vacíos legislativos y para ampliar la interpretación del texto legal”

(González Ramírez 1997). Cita que: “Los Principios Generales del Derecho constituyen la fuente última a que debe acudir el juzgador cuando requiera colmar los vacíos o deficiencia legales, forman parte de la Fuentes formales del Derecho, las cuales no son siempre para cada una de las divisiones que tiene en la actualidad la Ciencia Jurídica por ejemplo en el Código de Comercio art del 1 al 7”.

Los principios generales del derecho, son de validez universal y absoluta. (González Ramírez. 1997). “Debe hacerse la salvedad de que tales principios son de derecho natural y deben estar incorporados a la legislación positiva de lo contrario su validez ideal no será título suficiente para que puedan ser alegados como fuente del derecho.

Para los iusnaturalistas los Principios Generales del Derecho son aquellos que se encuentran intrínsecamente en la naturaleza humana, en cambio los cultores del positivismo jurídico los PGD son los que conforman los aspectos fundamentales del derecho positivo, vía generalización creciente de las disposiciones de la ley a reglas cada vez más amplias.

Jimenez Gil Expresa:

“Una buena parte de los teóricos post-modernos del Derecho, entre ellos principalmente Ronald Dworkin y Robert Alexy, prefieren hablar de Principios Generales del Derecho, para distinguirlos de las reglas de Derecho. En su obra titulado «¿Es el Derecho un sistema de reglas?» (1967) que luego se incorporó en el famoso texto «Los Derechos en serio» en el trabajo segundo intitulado «El modelo de las normas (I)» en donde Dworkin de manera precisa, ataca la que él denomina «la versión más poderosa del positivismo jurídico» propuesta por H. L. A. Hart, según la cual el Derecho está formado exclusivamente por reglas.

Y continúa diciendo que para Dworkin en el Derecho aparecen otro tipo de normas, que si bien, están orientadas a determinadas decisiones sobre la obligación jurídica en circunstancias determinadas, operan de forma diferente. Su origen “no se basa en una decisión particular de ningún tribunal u órgano legislativo, sino en un sentido de convivencia u oportunidad que, tanto en el foro como en la sociedad, se desarrolla con el tiempo.” En el Derecho no sólo hay normas, sino también algo lógicamente distinto, «los principios».

Descubrir que un principio es un principio jurídico no es un ejercicio que se agote en la constatación sociológica o histórica acerca de los comportamientos observados en una determinada sociedad por parte de sus operadores jurídicos, sino que supone el desarrollo de una argumentación justificadora.

En este sentido, los principios operan en el campo de la justificación o argumentación y no en el campo del descubrimiento o descripción del Derecho vigente. Las reglas se aplican «todo-o-nada», es decir, si se dan los hechos que estipula una regla, entonces o bien la regla es válida, en cuyo caso la respuesta que da debe ser aceptada, o bien no lo es, en cuyo caso no se aplica y queda excluida del sistema jurídico. Los principios en tanto, tienen una «dimensión de peso o importancia» lo que implica que frente a un hecho o conjunto de hechos que deben ser regulados, el principio puede o no ser aplicado dependiendo de los criterios de razonabilidad del intérprete, de forma tal que si decide no aplicar el principio y ponderar la aplicación de otro principio diferente que se le opone, este hecho implica que el principio no desaparece, sino que simplemente es superado por otro principio de mayor fuerza o valencia.

Para Dworkin, los principios por sí mismos nunca determinan por completo el contenido de una decisión particular. Deberá preferirse la que sea moralmente más fuerte; una mejor moral supone, pues, una mejor justificación del ordenamiento jurídico.

Para Dworkin los principios valen como principios jurídicos porque son principios morales que explican y justifican el conjunto del Derecho, porque son principios morales buenos y justos que resultan coherentes con un Derecho básicamente justo”.

Jiménez Gil 2004 dice:

“Tanto reglas como principios hacen parte de un todo integral que denominamos sistema jurídico, y las diversas teorías y posiciones que se plantean no son más que pura retórica para esconder bajo cuestiones de forma, que el Derecho es la vida misma, sujeto a una concepción moral universal, si se quiere una moral colectiva, que influye, afecta y determina por vía de los PGD, la definición y aplicación de las reglas jurídicas”. (Subrayado por nosotros).

Características:

 Expresan un juicio deontológico a cerca de conductas a seguir en cierta situación o sobre otras normas del ordenamiento jurídico.

 Expresa conductas para los individuos.

 Son fundamentales: son el nexo cohesionador (integrador) del derecho en general.

 Son taxativos: están perfectamente identificados.

 Son universales: operan en diversas realidades, espacio-temporales (históricas).

 Son tópicas: su obviedad lógica los torna lugares comunes.

 Son axiológico: determinan el “Deber ser” del derecho.

Funciones:

1. Función Creativa: establece que antes de promulgar la norma jurídica el legislador debe conocer los principios para

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