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El Derecho


Enviado por   •  25 de Enero de 2015  •  1.522 Palabras (7 Páginas)  •  122 Visitas

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DERECHO CIVIL COMPARADO

PREGUNTAS:

DESARROLLE:

1. Investigue Usted sobre el sistema jurídico latinoamericano y las fuentes del derecho civil comparado.

El sistema latino-americano (dentro del más amplio sistema romanista) fue caracterizado por Castán Tobeñas como marcadamente «universalista» (en contraposición al espíritu «nacionalista» que esclaviza a Europa); tal aspecto universalista de la mentalidad de los juristas latino-americanos es subrayado también por René David. A partir de este punto de vista se percibe el relievo ideológico y social del elemento básico romanístico y, consecuentemente, de su capacidad de resistencia.

Si bien en los sistemas latinoamericanos la fuente legislativa sigue siendo ampliamente preminente, más y más se desenvuelven áreas del Derecho donde el precedente adquiere valor de fuente normativa, como lo es claramente en materia constitucional y administrativa. Sin embargo, los jueces de esta parte del mundo han trabajado siempre buscando en a actividad legislativa la norma que aplique al caso concreto, y luego haciendo un razonamiento de tipo deductivo. No escapa a ello que, dos jueces con formación y entrenamiento similares, interpreten significados distintos de la misma norma y que, por ello, lleguen a resultados judiciales contrarios. Este ha sido un dolor de cabeza frecuente entre nosotros.

En nuestro sistema jurídico latinoamericano, los jueces a través de sus sentencias argumentan o fundamentan sus resoluciones judiciales basados en una norma (creada por un poder legislativo). Justifican su razonamiento siguiendo una norma, lo justifican a través de los fundamentos de hecho y de derecho, siendo que en el sistema jurídico norteamericano, son los jueces quienes “crean el derecho”, es decir, la evolución de este (common law) ha sido confiada a los tribunales, ellos en base a su razonamiento crean la norma.

En este sentido, a diferencia de nuestro sistema, en el common law, las normas jurídicas son integradas al sistema cuando se han aplicado a un caso concreto y luego se ha emitido una resolución judicial, podríamos decir que es como si la norma adquiriera vigencia, si el juez observara que una norma no se adecua al caso, este la “creará”. Creará la norma que utilizará en el caso que se le presenta. Así podemos, afirmar que en este sistema el derecho es elaborado por los jueces al momento de emitir sus sentencias, esta es la jurisprudencia, el precedente. Son los mismos tribunales de justicia los que lo desarrollan e interpretan.

En el caso latinoamericano, si bien existe la figura del precedente, en principio, los jueces pueden apartarse de este, justificando o fundamentando sus razones.

Respecto a este aspecto, podemos señalar que el sistema norteamericano, la costumbre se transformada en ley, es decir, los jueces tienen un mayor campo de acción a fin de interpretar la costumbre y volverla ley, a diferencia de nuestro sistema donde el juez se encuentra restringido a los que señala la ley, es así que un juez norteamericano interpreta la ley y la aplica al caso, pero cuando considera que no se adecua al problema jurídico concreto crea una norma, porque se entiende que el juez sabe que es el derecho.

En el sistema norteamericano, se busca que el precedente sea la guía, que permita anticipar como se juzgará una materia, que ya haya sido juzgada anteriormente, asimismo, se busca que a través del precedente, la aplicación del derecho sea actual, de manera que atienda los reclamos sociales e ideales de justicia. En el sistema latinoamericano, los jueces se ven constreñidos a seguir la norma vigente, sea que esta responda o no a las necesidades actuales de justicia de la sociedad.

Si bien en ambos sistemas, existen normas creadas por un poder legislativo, en el caso norteamericano estas se aplican a casos concretos y el juez, tal como se ha mencionado, se encuentra libre en su actividad, en el sistema latinoamericano, los jueces se encuentran limitados por la ley.

Algunas características del sistema latino – americano.

A. La operación de precisar y verificar las hipótesis generales ha implicado, preliminarmente, una profundización de la noción misma de "sistema jurídico" en relación con una realidad latino-americana, la individualización de los principales factores de unidad del sistema (a partir de la perspectiva histórico-comparativa), así como de las zonas de diferenciación (antes y después de las codificaciones).

En este sentido, se consideran definitivamente superadas las tesis (eurocéntricas) que niegan la unidad del sistema jurídico latino-americano.

La base socio-cultural de la unidad del sistema ha sido indivualizada en un bloque romano-ibero-precolombino. En nuestra opinión el sistema recibió su forma del Derecho romano a través del «Derecho común americano» y posteriormente de la «transfusión» en las codificaciones, pero también del «mestizaje» entre la tradición romanista y las instituciones indígenas precolombinas.

Las diferenciaciones dependen, en parte, de acontecimientos anteriores a las codificaciones (conquista española y portuguesa, y sobre todo, de la mayor o menor permanencia de instituciones precolombinas,

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