Derecho Moderno

El derecho moderno está formado por normas que tienen como característica el ser generales, abstractas e impersonales, provenientes de la voluntad del legislador.

Que sea "general" significa que se elabora para un número indefinido de personas y de actos o hechos, a los cuales se aplica durante un tiempo indeterminado. La "abstracción" implica que el legislador, al crear la norma, no tenga presentes los casos concretos a que vaya aplicarse la misma, sino que precisamente la elabora en abstracto. Como consecuencia de la generalidad y abstracción, la norma es "impersonal", va que comprende a un número indefinido de personas a las cuales se aplica.

La razón de estas características está en la concepción de la libertad y de la igualdad del mundo moderno, y que fundamentan la sociedad capitalista. El derecho antiguo es distinto, se establece como desigual para los desiguales, porque parte de la "natural" desigualdad entre los seres humanos. La Modernidad, al considerar iguales formalmente a todos los seres humanos, concibe el derecho con normas generales, abstractas e impersonales, como adecuadas a esa propia igualdad postulada.

La concepción moderna del Derecho es unívoca. La modernidad redu¬jo el Derecho a al ley que procede del Estado. Por lo que se niega, de principio, el pluralismo jurídico y la variedad de fuentes formales de Derecho. Derecho es igual a ley del Estado, y ley del Estado es igual a Derecho.

El movimiento codificador va unido a la concepción moderna del Dere¬cho. Y en ese sentido el Código de Napoleón o Code Civil de 1804 constituye la primera expresión jurídica de la modernidad del Derecho. Escribe Arnaud: el período anterior a la Revolución de 1789 y aquella que comienza en la promulgación, en el ano XII-1804, del Código Civil. En el antiguo Derecho, señaladamente, la ley no era la sola "fuente" oficial del Derecho. Las sentencias de los magistrados, lo que escribían los profesores y los practicantes, lo que veían los filósofos (la separación entre filosofía y derecho no era completa), la costumbre, los usos bajo ciertas condiciones podían ser considerados teniendo un valor normativo, es decir que todo lo anterior era Derecho.

Como enseña Jaime del Arenal, "la codificación nace del programa ilustrado europeo que hunde a su vez sus raíces en el iusnaturalismo racionalista que legitimó el apoderamiento del derecho por parte del Estado y su consecuente monopolio en manos del mismo..." Por su parte Paolo Grossi dice que

El drama del mundo moderno consistirá en la absorción de todo el derecho por la ley, en su identificación con la ley, aunque sea mala o inicua...

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