Sector Solidario

UNIVERSIDAD AUTÓNOMA DE COLOMBIA

FACULTAD: DERECHO

LORENA GARZÓN PIÑEROS

PROCESOS DEL PENSAMIENTO

PROFESOR: OSCAR BARRAGAN

LA VALIDEZ DEL DERECHO UN HECHO DEL SER O DEL DEBER SER

La validez del derecho siendo problema fundamental para realizar un contenido claro y conciso en saber si el nivel formal o material es el prevaleciente en el ordenamiento jurídico establecido no solo trae consigo este problema si no también uno de igual complejidad y magnitud; el concepto del derecho.

Gustav Radbruch en su libro Introducción a la filosofía del derecho, brinda un concepto de derecho a nivel formal: “Puede definirse como el conjunto de las normas generales y positivas que regulan la vida social”. Muchos estudiosos del derecho fundamentan su definición en una positivización radical, es decir en un deber ser; Hervada es un claro ejemplo que sustenta lo dicho; “El derecho no está formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las reglas impuestas por la autoridad estatal”, el nivel formal inunda textos y definiciones de derecho dejando sin cabida y vigencia las que contengan un nivel valorativo como la definición que puede llegar a ser deducida del pensamiento de Kant: El derecho es expresión de un sistema de valores, preferencias e ideologías que se expresan a través de modelos de comportamiento, de ahí que ningún modelo jurídico sea neutro desde el punto de vista axiológico.

La validez del derecho tanto en concepto como en sentido fáctico, juega un papel importante para determinar todo un ordenamiento jurídico y por supuesto, dar toda una definición estructurada. Gustav Radbruch, dispone del problema de la validez del derecho como un problema que concierne al deber ser (Deontológico), proyecta una teoría piramidal como la de Kelsen, (Decreto- primer grado, Ley-segundo grado y la norma fundamental que sería la norma de normas), en la cual la validez de una norma jurídica se remite a otra cada vez más alta, lo cual se reduce la validez del decreto por la validez de la ley y la de la ley por la constitución. Hoffman brinda una idea totalmente contraria a la expresa por el anterior autor citado, en donde materializa lo formal, le brinda al derecho una validez material fundamentada en contenidos éticos- morales basados en los derechos humanos; si se sigue la teoría que brinda Radbruch seguramente el ordenamiento jurídico sería meramente positivo, en el cual lo único que estuviera escrito es lo que tendría valor y fundamento. Pero por el contrario si se impusiera la idea de Hoffman seguramente el ordenamiento jurídico sería ontológico.

Al analizar los problemas previstos la solución más fácil y cercana para saber y tener un concepto fundado en la validez de derecho, seria no implementando solo uno de los dos niveles (formal y material) sino fusionar los dos de la mejor manera posible, en donde no solo la ley positiva sea la que prima y la que se cumpla sino que también el nivel material (contenidos de los derechos humanos) juegue un rol aún más importante en el ordenamiento jurídico, por lo que se le brindaría a la validez del derecho una eficacia innegable.

Con relación al concepto del derecho, la justicia toma un papel importante, por esto es necesario señalar algunos matices para prevenir concepciones equivocas según el contexto, por ejemplo Aristóteles en los diálogos con Nicómaco, señala que la justicia corresponde a la ley del más fuerte; desde una perspectiva moderna la justicia se refiere a una administración equitativa y consecuente del aparato judicial. En consecuencia el concepto de derecho corresponde en primer plano al ordenamiento nacional, es decir, pertenece al contexto social, político, económico, cultural, jurídico incluso teórico de cada país.

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