AVIAMIENTO Y DEREHO DE LLAVE. INVESTIGACION COMERCIAL I

Capítulo I. Historia del Aviamiento

1.1 Evolución histórica del Aviamiento

El objetivo general del presente trabajo se agrava en confeccionar un análisis de la realidad práctica sobre la figura del derecho de llave (término con el cual es conocido en nuestro país) en su aspecto legal y comercial; sin embargo, es importante comenzar a examinar primeramente la evolución histórica de este concepto.

Primeramente se debe desenvolver  la doctrina extranjera, incoando  con el tratamiento de la figura en Europa, pues es en Italia donde se contempla a tal ordenamiento como el promotor  del concepto  de tal figura, ulteriormente se  plateará lo concerniente  al tratamiento en América Latina y por ultimo se dara paso a lo referente al ordenamiento nacional.

División a) Tratamiento en Europa

Italia

En la doctrina italiana se le ha asignado un amplio tratamiento a la figura del avviamiento como tal, la cual se define como una funcion organizada por el empresario.

Inicialmente  la figura se homologo con la clientela, al darse una expansión  en el análisis  de la doctrina, se entabla la distinción entre una y otra.

Así como lo estipula el tratadista Rocco en su tesis de aviamiento como la “capacidad de la hacienda (o establecimiento mercantil) por su composición y el empuje dado a su organización para producir económicamente y proporcionar beneficios al empresario.” (ROCCO,A. 1966, p. 238)

Rocco interpreta que el aviamiento es una cualidad de la hacienda, que se fundamenta en la eficacia del establecimiento mercantil con el objetivo de generar producción; esa eficacia puede ser engendrada  por gran cantidad de eventualidades  que acarrean  a una hacienda aviada.

Entre las primordiales circunstancias (según Rocco) se pueden mencionar  la composición del capital, que va desde patentes para asegurar el producto hasta el nombre que individualice y acredite el establecimiento, así como una marca que garantice la procedencia de mercancías, o incluso un local bien situado, entre otros; el valor del trabajo, capacidad de directores técnicos, empleados y operarios; el empuje dado a la organización, junto con la habitualidad y confianza del público.

Por otro lado, se toma al aviamiento como un elemento esencial de la hacienda, al conocerse ésta como un acervo de bienes por medio de los cuales el empresario incrementa  la actividad empresarial, la hacienda al surgir de la organización de tales instrumentos incluye lo que se entiende por la doctrina italiana como el aviamiento.

Carnelutti en un principio aseveraba  que el aviamiento es una cualidad de la hacienda, ulteriormente afirma que “por el contrario, se trata de un bien incorporal, un producto u obra del ingenio…ideas como pensamientos separados de su origen y acumulados en una cosa.” (CARNELUTTI (citado por FERRARA, F), 1950, p.125).

Entre otros autores que han seguido esta teoría se encuentra a Lumia quien intuye al aviamiento como un objeto autónomo de derecho.

El aviamiento puede deducirse como un bien inmaterial que ha sido producto del ingenio y capacidad del empresario, junto con la colaboración  y ensambladura  de otros elementos brota lo que se conoce como la hacienda.

Aun considerando que dicha figura puede ser vista como un plus valor de los bienes hacendarios, al ser engendrados precisamente de la dispocision  de los instrumentos, o inclusive del valor de cada uno de los bienes.

Para De Sola Cañizares (1962,p.196) se exterioriza una divergencia acerca de si el aviamiento es un elemento o una cualidad de la hacienda. Para el autor las principales particularidades de este contorno recaen en el hecho de que este instituto es un valor autónomo y ligado a la función de organización del empresario.

“´[…] De una manera general puede decirse que en la actual concepción italiana, el aviamiento es una actitud, una cualidad de la hacienda, que es un resultado de hecho, de un conjunto derivadas de los elementos de la hacienda, de la persona del titular o colaboradores o de otros aspectos relacionados con la situación antigüedad o funcionamiento de la hacienda[…]”

Razonando así en que el aviamiento si no es un bien fructifica entonces como un valor económico.

Esta figura simboliza un plus valor de la empresa en el sentido de dar un conveniente  orden  a los elementos a erudicion del empresario, esto es conocido como el elemento subjetivo de la empresa, como se ha señalado en líneas supra.

El autor Francisco Ferrara (1950, p.124)  admirando los pasos de la doctrina italiana intuye  el aviamiento como “[…] aptitud de la hacienda para conseguir su finalidad de lucro; como capacidad de la hacienda, para producir económicamente y dar un beneficio al empresario; como la plus valía que presentan los bienes de la hacienda en virtud de su unión que les permite alcanzar una finalidad común; como la organización de la hacienda; como una situación de hecho con valor económico[...]”

Francia

Como pensamiento doctrinal semejante al aviamiento italiano, en Francia exponen la figura del achandalage, el cual permite decir que es la labor organizativa del empresario con los elementos y bienes que le dan a la empresa un mayor valor monetario.

De Sola Cañizares indica (1962, p.194): “[…] en tiempos recientes un autor se ha pronunciado en el sentido de considerar el achandalage como una cualidad virtual, potencial del fondo de comercio que permite crecer su volumen de negocios y que está ligada más bien a la situación del fondo , a sus factores objetivos que al factor personal que representa el propietario. La ley francesa menciona el achandalage como uno de los elementos del fondo de comercio, lo que es un argumento para considerarlo un derecho autónomo que algunos autores califican de derecho real y que consideran como uno de los elementos constitutivos del fondo de comercio[...]”

...