CONTROVERSIAS DEL ORDEN FAMILIAR FEFLEXIONES

Las Controversias de Orden Familiar (COF) constituyen un procedimiento especial, de orden público según lo prescribe el artículo 940 del Código de Procedimientos

Civiles (CPC). La importancia que el legislador le ha dado a la eficacia de los supuestos normativos previstos en este apartado, se percibe al insertar figuras tales como la intervención oficiosa del órgano jurisdiccional, la suplencia

de las deficiencias de las partes en sus planteamientos de

derecho, la ausencia de formalidades especiales para

acudir ante el juez familiar, la posibilidad de comparecer

personalmente en los casos urgentes que afecten a la

familia, etcétera.

La familia "es la base de la integración de la sociedad''1

y las COF son un artífice para salvaguardar esta

institución. Una lectura frugal a los artículos que van del

940 al 956,2 permite corroborar inmediatamen

te tal afirmación. En cada párrafo y en cada línea, inferimos

una marcada proclividad a proteger a la familia y a sus

miembros. Una lógica que apunta insistentemente hacia la

cohesión y preservación del grupo. No sólo desde el

discurso y de la inserción de frases retóricas en el texto de

la ley, sino a través de figuras verdaderamente eficaces

que tienden a promover la observancia de los contendidos

normativos.

El juez y los magistrados competentes para conocer de la

materia familiar, están facultados para intervenir de oficio

en los asuntos que afecten a la familia. Más aún, no sólo

están facultados, además están obligados a suplir las

deficiencias de las partes en sus planteamientos de

derecho. Lo que reduce en grado superlativo la posibilidad

de que una asesoría legal deficiente trastoque o limite los

derechos de los miembros de la familia. Las secuelas de la

negligencia en el patrocino legal serían, en todo caso,

menos perniciosas para el patrocinado, gracias a la

potestad que la ley civil adjetiva confiere a los jueces y

magistrados para suplir las carencias del abogado patrono.

Podemos colegir pues, que esta vía procesal

está diseñada para motivar la observancia de la hipótesis

legal, incluso por encima de variables impredecibles como

la mala asesoría legal.

En esta vía de COF no se requieren formalidades

especiales para acudir ante el juez de lo familiar. Priva una

acentuada preocupación respecto del fondo de la cuestión,

sobre los aspectos eminentemente formales. Nuevamente

el legislador reivindica un supremo interés por la eficacia

de la norma. Arroja el tema de las formalidades a una

dimensión marginal, porque mira hacia una cabal

observancia de los imperativos legales y, sobre todo, hacia

una solución de la problemática que ha dado pauta a la

intervención judicial. Este procedimiento especial pugna no

sólo por la eficacia, sino que tiende a la eficiencia, es decir,

coadyuva a que la norma sea observada pero también a

que cumpla su cometido.

Así, es evidente que el capítulo de COF, el CPC asume al

juzgador como un virtual cancerbero de la institución

familiar. Y, no es para menos, desde la lógica del propio

legislador, la familia es la unidad sobre la cual se edifica la

sociedad. La descomposición de la familia significa la

descomposición de la sociedad. De ahí que resulte

primordial para el derecho salvaguardar esta institución. La

familia constituye probablemente el ámbito más eficaz para

introducir pautas de conducta y por añadidura, es el

instrumento de control social por antonomasia.

La familia es "el grupo humano primario, natural e

irreductible que se forma por la unión de la pareja

hombre-mujer" 3 Según se desprende de esta definición, es

la célula social, el punto de partida y la unidad mínima a

través del cual se configura una sociedad. De ahí que se

afirme que la familia es irreductible. Otra característica

esencial que nos aporta la definición transcrita, es la

necesaria presencia de la relación de pareja

hombre-mujer. Por lo tanto, esta noción se remite

exclusivamente a la familia monogámica heterosexual.

La unión sexual hombre-mujer por sí misma no da origen a

la familia, es menester que esta relación se prolongue en el

tiempo y que la pareja establezca un domicilio común. La

permanencia como pareja y la vida en común son

elementos indispensables en la formación del núcleo

familiar. La falta de estos elementos genera la ruptura de la familia o impide su fundación.

A la luz de estos parámetros, el vínculo matrimonial no

constituye un elemento indispensable para la fundación de

una familia, sin embargo otras definiciones más limitadas y

conservadoras excluyen la unión libre o el concubinato,5 y

únicamente consideran que la familia alude a la pareja

ligada en matrimonio civil y a su progenie: "el organismo

social constituido por los cónyuges y los hijos nacidos de

su matrimonio, o adoptados por ellos, mientras

permanezcan bajo su autoridad y dependencia"6 Las

posturas más conservadoras en tomo a la definición del

concepto familia, son aquellas que la perciben ya como

una categoría biológica, ya como una institución de origen

divino, eterna e inmutable. Estas posturas desconocen

toda forma de organización histórica de la familia que no se

apegue a la versión monogámica.

Cuando dirigimos nuestra mirada a la compleja realidad

social, resulta ineludible acudir a la trilladay siempre

oportuna frase: la realidad supera a la ley. Por ejemplo, en

nuestro medio se observa una creciente inestabilidad

familiar. Se vislumbra un incremento de núcleos familiares

formados en torno a una sola mujer, es decir, no hay

pareja, ni unión sexual hombre-mujer, ni vida conyugal o

para-marital, pero sería absurdo dejar de considerar estos

núcleos como auténticas familias.

En Holanda recientemente fueron aceptados y regulados

por el derecho los matrimonios entre homosexuales. Hoy

día la clonación humana es posible. La cartografía y

secuenciación del mapa genético de la especie humana es

una certeza. El 26 de junio de 2000 los científicos

anunciaron un borrador preliminar de todo el genoma

humano.7 Tal vez no esté lejano el día en que los individuos

puedan tener descendencia a través de la clonación,

prescindiendo de la unión sexual hombre-mujer. La

sociedad muta y esto influye y determina lo que debemos

entender por familia. El concepto tradicional ha quedado

total y definitivamente rebasado por las circunstancias

fácticas que imperan en el ámbito de la coexistencia social.

Regresando al tópico central de este trabajo, las COF, será

menester abundar en su ubicación dentro del ámbito del

derecho. Por una parte, el CPC prescribe que todas las

disposiciones atinentes al capítulo

de COF son de orden público y enseguida, el siguiente

numeral dispone que las COF pueden terminar por

convenio. Así, el Estado interviene y protege a través de

ciertas instituciones jurídicas a los miembros de la familia.

Se percibe una clara injerencia estatal en los asuntos de la

familia. Pero esta intrusión, por así decirlo, tiene un límite,

ya que la posibilidad de que la controversia termine vía

convenio está prevista en la propia norma instrumental.8

El CPC devuelve a los particulares que han reclamado la

intervención judicial, la posibilidad de solucionar auto

compositivamente su conflicto y dictar ellos mismos al

órgano judicial las condiciones fundamentales del convenio

que ha de poner fin a la controversia. Desde luego que el

juez familiar y el agente del Ministerio Público adscrito al

juzgado, podrán intervenir dentro del ámbito de sus

atribuciones; el primero estará en aptitud legal de autorizar

o 110 el contenido del convenio propuesto por los

litigantes, y esto dependerá de que lo acordado por las

partes se ajuste o no al marco legal vigente. Por otro lado,

el agente ministerial podrá intervenir solicitando al juzgador

que los litigantes observen cierta conducta procesal.

El legislador estableció un régimen de notable ingerencia

estatal al promulgar esta vía procesal denominada COF.

Su motivación a saber, consistió en salvaguardar a la

familia como institución y a sus miembros en lo particular.

De pronto pareciera que el Estado incursiona en ámbitos

reservados a la más profunda intimidad de los individuos:

su vida familiar.

Hanna Arendt9 estableció como criterio para describir a los

regímenes totalitarios, el grado de intervención estatal en

los asuntos que de ordinario estaban circunscritos a la vida

privada de las personas. Entre mayor era la intromisión del

Estado en la vida privada, se tendía más hacia el

totalitarismo. Entre más se reducían estos espacios más

aumentaba la injerencia del poder público. Hasta que en un

momento dado cada actividad humana estaba copada por

el Estado. Cuando la intimidad es

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