Fuentes materiales y formales. Enumeración de las fuentes formales

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Tema: Fuentes materiales y formales. Enumeración de las fuentes formales. Los actos jurídicos como fuente de derecho.

• Objetivo: Conocer la teoría de las fuentes del Derecho y el debate en torno a las diversas fuentes formales, su clasificación, uso y reconocimiento para determinar la validez de las mismas en el Derecho ecuatoriano.

ACTIVIDADES

Temáticas a desarrollar:

• Fuentes materiales y formales
• Enumeración de las fuentes formales
• Los actos jurídicos como fuente de Derecho

Preguntas a responder

Realice la visualización de las ideas claves de la Unidad 2 y de la Clase Magistral 2 de la Unidad 2.  Además, consulte las fuentes de información que se recomiendan para que pueda responder estas preguntas e intervenir de forma protagónica en el taller.

1. ¿Qué se entiende por fuentes materiales y fuentes del conocimiento del Derecho?

Las fuentes materiales denominadas también fuentes reales, son aquellas que toman en cuenta las realidades sociales de un país o comunidad y provienen de la libre investigación científica del hombre.

Estas fuentes materiales del Derecho pueden ser creadas a través de autoridades autorizados para ello, es decir; el Parlamento.  

Las fuentes materiales son constituidas por los elementos que determinan el contenido de las normas jurídicas. Se consideran fuentes materiales las necesidades generales de la sociedad, es decir; las necesidades económicas, políticas, morales, etc.

De acuerdo con Papi (2013) las Fuentes Materiales son:

Todos aquellos factores que directa o indirectamente, ocurren o están en la génesis del Derecho. Estas fuentes “son de naturaleza meta jurídica y radican principalmente en la esfera sociológica – conforman lo que antes se consideraba como Fuentes Materiales Indirectas-. Dichos factores están directamente relacionados con el contenido de las normas. (p.13)

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Las fuentes del conocimiento del Derecho

Se entiende por fuentes del conocimiento del Derecho a los actos que dan origen a un orden normativo, se manifiestan de manera escrita o verbal y permiten que se pueda comprender la existencia de normas jurídicas actuales.

Las fuentes del conocimiento del derecho son la ley, la costumbre, la doctrina y la jurisprudencia.

La ley. – Según Olano (2008), la ley es:

El derecho mismo; cada una de las disposiciones que lo determinan es también una ley; y la costumbre, no menos que los preceptos promulgados por el órgano legislativo, hace leyes, las modifica y las deroga. Pero se da más propiamente el nombre de leyes a las disposiciones promulgadas por el órgano constitucional competente. 

La costumbre. – Es el derecho consuetudinario como fuente del derecho, reconocida como una fuente de derecho no escrita y por ese motivo se la trasmite por medio del lenguaje oral y proviene a partir de una comunidad de personas que conforman la sociedad.

La doctrina. – Es el grupo de enseñanzas o instrucciones que se consideran válidas y aplicables en materias jurídicas. En esencia, es la ciencia del derecho.

La jurisprudencia. –  Es el conjunto de las sentencias emitidas por tribunales en el control de la aplicación de las leyes al resolver casos.

1. ¿Cuáles son las fuentes formales del Derecho desde el punto de vista histórico?

Desde el punto de vista histórico, las fuentes formales del Derecho son la ley, la doctrina, los actos jurídicos, principios generales del derecho, el precedente, tratados internacionales, la jurisprudencia y la costumbre.

La ley. – Es una norma o regla, la cual es dictada por una autoridad que normalmente es el legislador. La ley permite regular las actividades y los comportamientos de las personas, para así poder evitar conflictos, y mantener la paz dentro de la comunidad.

En todo momento, la ley debe ser respetada y cumplida, ya que su incumplimiento puede traer consigo varias consecuencias.

La doctrina. – De acuerdo con Álvarez (2013):

Se entiende por doctrina jurídica, el conjunto de estudios que con objeto científico realizan los especialistas en el campo del derecho, ya sea para sistematizar los preceptos, fundamentar posiciones teóricas, o bien, para interpretar las normas legales o señalar las reglas de aplicación de las mismas. (p.24)

Los actos jurídicos. – Son acciones realizadas de manera consciente, y que tiene como propósito establecer entre las personas vínculos jurídicos para crear o modificar determinados derechos.

Principios generales del Derecho. – Son aquellos enunciados encargados de informar sobre el funcionamiento de las normas legales, estos trabajan junto al ordenamiento jurídico de un país, aunque no estén incluidos expresamente en la constitución o las leyes.

Los principios generales del derecho se encuentran en nuestra legislación, en el Artículo 18 donde trata sobre la Interpretación judicial de la Ley, en su numeral 7, expresa lo siguiente:

Art. 18: Los jueces no pueden suspender ni denegar la administración de justicia por oscuridad o falta de ley. (Cevallos, 2009, p.30)

Tratados Internacionales. - Son acuerdos o partes muy importantes, el cual se procesa de manera internacional, entre dos países o naciones, etc. Según un mismo acuerdo estos pueden diseñar la contextura del mismo, tomando en cuenta patrones indicadores como el objetivo, las cláusulas especiales que las partes quieran convencionalmente aplicar, etc. (Villalobos y Leiba, 2004, pp. 6-7)

Jurisprudencia. –De acuerdo con Schiele (2011):

 La jurisprudencia es una fuente del derecho que opera en la práctica, es indirecta o bien complementaria. No puede ser considerada dentro de las fuentes primarias, directas o formales. Su labor es interpretar, integrar y completar las fuentes formales del derecho al punto de dar perfecta armonía al ordenamiento jurídico. (p.18)

Costumbre. - La costumbre jurídica es una fuente de derecho no escrita, considerada una auténtica norma jurídica, esta se encarga de atribuir deberes y derechos a las personas intervinientes, y requiere además de una aplicación reiterada y constante en el tiempo, lo que justifica el conocimiento de la misma por parte de la colectividad donde surge y se aplica.

1. ¿Cuál fue el valor de la costumbre como fuente histórica del Derecho y qué valor tiene en la actualidad?

Según Sanz, Villacorta (2006):

La costumbre pierde valor y fuerza en la época moderna en la que vivimos en un momento en que de forma creciente se duda, sobre la existencia de todo lo que carece de publicidad expresa mediante boletines oficiales. Sin caer en excesos, en los últimos años, la evolución de medios informáticos para el conocimiento del Derecho, ha ocasionado una nueva sobrevaloración de todo tipo de normas escritas. De cierto modo, actualmente es fácil el conocimiento de una norma escrita, inclusive en su versión actual.

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