Sociedad Anonima

Capítulo I

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1.1.- ANTECEDENTES

Para nuestra investigación es necesario hablar un poco de los antecedentes históricos de las sociedades y conocer cómo es que nacieron y se constituyeron.

El contador público y profesor de la UNAM Jorge García Hernández, que realizo una investigación jurídica en la UNAM, argumenta que el comercio como lo han dicho numerosos tratadistas, ha sido una actividad de las más antiguas que ha practicado el hombre. El hombre antiguo integrado a civilizaciones de escasa estructura evolutiva en lo social, político y económico, practicó el comercio de manera diferente a como ya en la etapa medieval se desarrolla hasta nuestros días. En efecto, en la antigüedad se practicó la actividad comercial a través del trueque o permuta, en donde por supuesto, se encontraba ausente el aspecto del lucro, que aparece más tarde, es decir, cuando hay un pleno desarrollo del fenómeno del capitalismo. El hombre que inicialmente se desarrolla aislado se va encontrando con la necesidad de integrarse al grupo para lograr satisfacciones que le den mejor sustento de vida. La sociedad en general hoy en día puede entenderse hacia tres vertientes: primero, como expresión de la condición social del individuo; segundo, como sistema de interacción y tercero, como grupo.

Asimismo comenta como comienza su avance en forma más estructurada de manera paralela con la evolución del capitalismo, que también se presenta a través de tres etapas: el capitalismo antiguo, el financiero y el moderno. En las etapas del capitalismo también se desarrolla la sociedad como grupo a través de la interactuación donde se presenta primero el individualismo. Es primero la aspiración individual que inicia la actividad comercial después de haberse superado la etapa del trueque o permuta donde se presentaron algunas civilizaciones ya formadas como la de los fenicios.

También considera que los mercaderes de la época del medievo ya intercambiaban sus productos con la cierta intención de una ganancia y asomaba lo que más tarde se conocería como el lucro o la utilidad. Cuando comienzan los mercaderes a intermediar entre productores y consumidores se inicia propiamente la aparición del comercio, del comerciante y de actos de comercio. Así también, se suele entender la evolución del Derecho Mercantil donde inicialmente se presenta el aspecto subjetivo, luego el objetivo y finalmente la presencia del comerciante (persona física o persona moral) vinculado a la noción de empresa.

Por otro lado el profesor García comenta, que las civilizaciones europeas inician su aventura colonizadora y conquistadora las primeras sociedades propiamente mercantiles inician también su desarrollo. En este contexto y a la par con el desarrollo del capitalismo en sus etapas ya mencionadas, evoluciona también el comercio y el comerciante. Quizá la etapa que marca el inicio del capitalismo moderno es el del Renacimiento donde el hombre desarrolla a lo máximo su capacidad creativa. Inventan la personalidad jurídica, la moneda y otros instrumentos como el Estado que van a marcar el inicio del conocimiento en general en distintas ramas, entre ellas, la del Derecho.

Así mismo García advierte que respecto a las sociedades mercantiles, las primeras que aparecen son las sociedades en nombre colectivo que derivan de otros tipos de sociedades presentes en civilizaciones como la romana, que fue la asociación en participación, las comanditas (simples y por acciones ) las que también, por su nombre, encuentran una explicación que es la de limitar la responsabilidad de los comerciantes, hasta llegar a la sociedad anónima que camina junto al capitalismo moderno para lograr el pleno desarrollo en las actuales estructuras sociales, políticas y económicas contemporáneas y que actualmente se encuentran en una etapa crítica por la aparición del fenómeno de la concentración de empresas y de grandes capitales como son los trust, holdings, kartells y otros, los cuales han sido instrumentos voraces del capitalismo totalitario donde ha imperado la necesidad del lucro excesivo en detrimento de los grupos sociales que como mano de obra barata del capitalismo, han sido convertidos en lo económico a capas sociales paupérrimas y provocando su erosión en la esperanza de mejores niveles de vida y de existencia conforme a los planteamientos que han resultado de organizaciones gubernamentales y no gubernamentales que han propuesto medidas y recomendaciones para buscar la superación de sus enormes problemas.

Por lo tanto el desarrollo de las sociedades ha correspondido a intereses de grupo en cierta época. Durante muchos siglos funcionó la sociedad en nombre colectivo, pero al darse cuenta los comerciantes de que su responsabilidad era ilimitada, subsidiaria y solidaria, fueron creando por su propia necesidad, otro tipo de sociedades que respondieron a su circunstancia y esa sociedad fue la comandita que primero funcionó como simple y después como mixta, donde lo importante radicó en la limitación de su responsabilidad hasta llegar a la sociedad anónima que deslinda al patrimonio del individuo con respecto a su patrimonio social.

La aparición de la sociedad anónima provoca el desarrollo de diversas teorías para analizar en su conjunto a las sociedades mercantiles en lo particular. Por eso aludiremos al concepto de sociedad mercantil no sin antes referirnos brevemente a sus antecedentes dentro de algunas civilizaciones antiguas.

También comentaremos lo relativo a su naturaleza jurídica, los presupuestos para su constitución, su clasificación, un estudio comparativo con otras figuras jurídicas semejantes y la naturaleza jurídica del acto constitutivo de las mismas.

Ha sido abundante el aporte de la doctrina sobre la sociedad mercantil, sobre todo, en cuanto a su naturaleza jurídica y más aún, como lo señala el maestro Cervantes Ahumada, cuando se confunde a la sociedad mercantil con la estructura jurídica de la empresa, que como bien lo dice en este caso, es la sociedad mercantil (persona física o moral) la titular de la empresa y no otra cosa.

Por otra parte Flores comenta que una de las características principales de la sociedad mercantil es que tiene personalidad jurídica que la convierte en persona moral por disposición legal. La personalidad jurídica es creación o mejor dicho, uno de los inventos más importantes de la humanidad que al igual que la moneda, fue otro instrumento que permitió el avance en un grado más completo de la actividad comercial. Desde luego, podemos decir que históricamente la sociedad mercantil como actualmente la conocemos, no se pudo conocer en las antiguas civilizaciones que se rigieron o encontraron el sustento de su regulación en el funcionalismo jurídico.

Se ha dicho que, incluso, en las civilizaciones mesopotámicas como la Sumeria se encontraron vestigios de cuerpos legales como el Código de Ur-Namu, muy anterior al de Hamurabi, gobernante de la civilización Babilonia y cuyo código generalmente se le ha reconocido primacía, pero ya las investigaciones de los historiadores han permitido precisar que dentro de los sumerios se encontró el código mencionado en el que se encuentran disposiciones de importancia respecto a la actividad comercial. Flores (1997).

Sin embargo, el recordado maestro Raúl Cervantes Ahumada, explica con toda claridad lo relativo a la situación histórica de las sociedades mercantiles cuando apunta, citando a los juristas italianos Verrucoli y Escarra, que:

“El antiguo derecho no conoció la institución de la sociedad mercantil con personalidad jurídica, lo que es una creación del derecho moderno. En Egipto, Grecia, Babilonia y Roma fue conocido el contrato de asociación. En Roma existieron las Societatis Publicanorum que tenían por objeto la explotación de arrendamientos de impuestos, el abastecimiento de víveres y ropa para el ejército, la explotación de salinas, la ejecución de obras públicas importantes. Hubo también sociedades de Argentan, para el ejercicio del comercio bancario.” Ahumada (1997).

Así es como la sociedad mercantil, fue el resultado de experiencias anteriores de diversas formas de organización social como el contrato de asociación y las sociedades imperantes en la vida jurídica de Roma de la que heredamos su rica cultura jurídica que prevaleció y se desarrolló primeramente en la Europa occidental y posteriormente pasó al resto de los países que actualmente se agrupan dentro de los sistemas jurídicos que pertenecen a la llamada familia jurídica romano germánica de la que nuestro sistema jurídico forma parte.

Tenían pues, aquellas sociedades antiguas, finalidades mercantiles y estaban organizadas como las sociedades en comandita y vinculadas a la cosa pública. Mantilla (1997)

Más adelante se encontró la limitación de la responsabilidad de los armadores en el comercio marítimo a través de “el préstamo a la gruesa y el contrato de comenda”, Mantilla (1997) contrato éste último que se convierte en el siglo XIII en sociedad en comandita con un nombre propio y una personalidad jurídica distinta a la de los socios. Vara (1995)

La finalidad de las sociedades mercantiles radicaba, en limitar la responsabilidad de los comerciantes que se exponían a grandes riesgos en el ejercicio del comercio y más tarde juegan un papel de singular importancia las sociedades por acciones como entes receptores de grandes sumas de dinero durante los siglos XIII al XVIII pero no existía una “ley general que autorizara a los particulares a formar sociedades con personalidad jurídica y que, por

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