Proyecto de ley que modifica el Código de Aguas Bol.7543-12

SOCIEDAD NACIONAL DE AGRICULTURA

                       FISCALIA

Santiago, 16 de Octubre de 2014

                                                          MAT.: Proyecto de ley que modifica

                    el Código de Aguas Bol.7543-12

DE: Eduardo Riesco Salvo                    

        Fiscal Sociedad Nacional de Agricultura

A:    Patricio Crespo Ureta

        Presidente Sociedad Nacional de Agricultura

                                        Cumplo con informar a Ud. acerca del parecer de esta Fiscalía sobre el proyecto de ley que modifica sustancialmente el Código de Aguas sustituyendo el actual Ordenamiento Jurídico que contiene dicho Código, por otro.

I.- OBJETO DEL PROYECTO.

                                            El proyecto de ley tiene su origen en una moción de los diputados señores Enrique Acorsi O.(DC) Alfonso De Urresti L.(PS), Enrique Jaramillo B. (PPD), Roberto León R. (DC), Fernando Meza M. (PRS), Andrea Molina O. (UDI), Leopoldo Pérez L.(RN), Alejandra Sepúlveda O. (PRI), Guillermo Teillier L.  (PC) y Patricio Vallespín L.(DC) y tiene por objeto, en lo esencial, modificar el Código de Aguas sustituyendo el Régimen de las Aguas en Chile en relación a la propiedad sobre el derecho de aprovechamiento y al uso del recurso y de sus atributos.

II.-  TRAMITACION.

                                                La moción fue ingresada a tramitación con fecha 17 de Marzo de 2011 y se mantuvo inmóvil hasta el 8 de Octubre de 2014, fecha en que ingresó la Indicación sustitutiva del Ejecutivo, con oficio Nº 459-362 de esa misma fecha, encontrándose actualmente en estudio de la Comisión de Recursos Hídricos de la Cámara de Diputados.

III.- CONTENIDO DEL PROYECTO.

                                                La indicación sustitutiva tiene un fundamento  de hecho muy débil en el conocido evento de la fuerte sequía que afecta al país y un fundamento ostensiblemente ideológico que se relaciona con la necesidad de que el Estado reasuma el “dominio” sobre las aguas y su administración, expresado de diferentes formas a lo largo de las modificaciones propuestas.

                                                Dos son los aspectos de fondo más importantes que conviene destacar y ellos  pueden agruparse en dos grandes capítulos y son:

 Eliminación  y reemplazo del derecho real de aprovechamiento de aguas por una merced administraiva.

                                               Para cumplir este objetivo se establecen las siguientes normas básicas, aparte de muchas otras complementarias del mismo propósito:

                                                                a) Se eliminan los actuales  y se sustituyen, los incisos primero y segundo del artículo 6º que establecen el derecho de aprovechamiento de aguas y las características que lo constituyen como un derecho real que consiste en el uso y goce del agua y sobre el cual su titular tiene el dominio pleno con facultades de uso, goce y disposición.

                                                            b) En su lugar, se establece un “derecho de aprovechamiento” concesible administrativamente, temporal, para uso específico, variable, caduco e intransferible, que permite el uso y goce de las aguas “sujeto a las reglas, requisitos y limitaciones que prescribe este Código.”, que son muchas.

                                                Dice la norma matriz de todo el proyecto (inciso segundo del nuevo art. 5º) :

                                                         “En función del interés público se constituirán derechos de aprovechamiento sobre las aguas a los particulares, los cuales podrán ser limitados en su ejercicio, de conformidad con las disposiciones del presente Código.”                                                                  

                                                            Según el mismo artículo, este derecho se puede originar en una  concesión o “por el solo ministerio de la ley.”

                                                             c) La norma anteriormente citada tiene su complemento en aquellas que establecen la limitaciones, restricciones y requisitos a que deben sujetarse estas concesiones administrativas y que se reseñan en el párrafo siguiente.                                                                                

                                                              d) Este cambio estructural, basado en la sustitución del derecho real de aprovechamiento, se manifiesta formalmente, además, mediante la supresión o sustitución de los vocablos, propiedad, dominio, propietario, disposición,  etc. en una gran parte del texto del Código de Aguas. ( Ejs.: epígrafe del Titulo II, arts.15, 20, 37, 96,97, 119, etc.)                

Limitaciones, restricciones y direccionamiento del uso.

                                                           El segundo aspecto, que se configura con los requisitos, limitaciones, restricciones y direccionamiento que estaría sometido el uso de las aguas concedido, se concentra en  las normas que se señalan.                                                        

                                                                    a) Reemplazando el inciso primero del artículo 5º, se declara que las aguas “en cualquiera de sus estados”, son bienes nacionales de uso público y se agrega que “su dominio y uso pertenece a todos los habitantes de la nación.” con lo cual altera la norma del inciso primero del artículo 589 en relación con el artículo 595, ambos del Código Civil, que establece que el dominio de los bienes nacionales pertenece a “la nación toda” y cuando además, su uso pertenece a los habitantes, se pasan a denominar “bienes nacionales de uso público”.

                                                                Por ahora, no interesa entrar al análisis de los efectos que podría producir este cambio en el concepto de bien nacional de uso público aplicado a las aguas.

                                                        b) En el mismo artículo 5º antes citado, se agregan dos incisos nuevos que establecen: i) que en función del “interés público” los derechos de aprovechamiento sobre a los particulares que se constituyan sobre las aguas, estarán limitados en su ejercicio en conformidad a este Código; y ii)  no se podrá constituir derechos de aprovechamiento en glaciares.

                                                                   c) A continuación del artículo 5º, se agregan un artículo 5º  bis,  en el que se configura un grupo de “funciones” que limitan y condicionan el uso del agua, cuales son las de “subsistencia” para el consumo humano y saneamiento; la de “preservación ecosistémica” y la “productiva” y señala además la prelación o preferencia que se dará a cada una de esta funciones siendo la primera el consumo humano, seguida por el saneamiento, la preservación del ecosistema y por último, la productiva.  

                                                                        Esta prelación será aplicada por la DGA cuando disponga la reducción temporal del ejercicio de los derechos de aprovechamiento o la redistribución de las aguas de acuerdo con lo que establecen los artículos 17. 62 y 314, en sus nuevos textos.

                                                         d) El  artículo 5º ter. faculta al Estado para establecer “reservas de aguas disponibles” superficiales o subterráneas, para asegurar el ejercicio de las funciones de supervivencia y de conservación ecosistémica, de acuerdo con el artículo 147 bis modificado y permite otorgar sobre dichas reservas, concesiones para la función de sobrevivencia.

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