Resumen Kelsen

Kelsen

1. Sentido de la pregunta por el fundamento de validez: que algo “sea” no significa que “deba ser”, el fundamento de validez de una norma sólo puede encontrarse en la validez de otra norma (no situadas una al lado de la otra, sino que posicionada de manera inferior/ superior o supra/subordinadas según cual sea el caso -relación jerárquica-), sólo una autoridad competente puede establecer normas válidas y esa competencia sólo puede basarse en una norma que faculte a imponer normas. Al extender la cadena de validez hasta el infinito llegamos a la norma fundante básica, la cual es la norma última o suprema, y se constituye como fuente común de validez de todas las normas del sistema jurídico, es la unidad de las múltiples normas.
2. El principio estático y el principio dinámico: Bajo el principio estático, la norma fundante básica fundamenta tanto la validez como el contenido del resto de las normas, vale decir, a través de una operación lógica es posible determinar la norma suprema. Se relaciona con la razón legisladora característica de la concepción pre moderna del derecho. El principio dinámico entiende que la norma fundante básica sólo presta fundamento de la validez y no del contenido, en tanto delega a una autoridad normadora, esta situación dice relación con la concepción moderna del derecho que entiende las normas como producto de voluntad.
3. El sistema normativo que aparece como orden jurídico tiene carácter dinámico, la norma fundante básica instaura el hecho fundante de la producción de derecho (hecho productor de derecho) y no es una norma impuesta, sino presupuesta, la instancia constituyente es autoridad suprema.
4. La función de la norma fundante básica es fundamentar la validez objetivo de un orden jurídico positivo, es decir, de normas implantadas mediante actos humanos de voluntad en un orden coactivo eficaz (sentido subjetivo => sentido objetivo)
5. La norma fundante básica constituye unidad dentro de una multiplicidad de normas, en cuanto el orden jurídico es descrito en enunciaos jurídicos que no se contradicen. Cuando surge conflicto entre 2 normas (respecto a su validez y no su verdad o falsedad) se puede solucionar a través de 2 vías: que un órgano legalmente facultado tenga opción de escoger entre ambas o entender que una limita la validez de la otra. La norma fundante básica no otorga a todo acto el sentido objetivo de una norma válida, sino solamente al acto que tiene un determinado sentido.
6. Legitimidad y efectividad: El principio de legitimidad establece que la norma vale hasta cuando su validez se termine en la forma determinada por el orden jurídico al cual pertenece o hasta que se reemplace por la validez de otra norma. El principio de efectividad plantea que una Constitución es eficaz cuando las normas establecidas conforme a ella son aplicadas y acatadas en términos generales.
7. Validez y eficacia: la relación entre validez y eficacia se trata de la relación entre el deber de la norma jurídica y el ser la realidad natural. La eficacia del orden jurídico como un todo y la eficacia de una norma jurídica aislada, sumada al acto de instauración normativa son condición de la validez. Aquí surge la idea del “desuetudo/desuso”: cuando la norma jurídica es duraderamente inaplicada o no acatada y, en consecuencia, puede perder su validez, por tanto, Kelsen concluye que el derecho escrito puede derogarse por el derecho consuetudinario. En este punto discrepa con Hart, dado que él no establece relación necesaria entre validez y eficacia.
8. La norma fundante básica del derecho internacional es el fundamento de la validez mediato del orden jurídico estatal, puesto que la validez de este descansa en una norma positiva del derecho internacional, en su aplicación a la constitución del estado
9. La norma fundante básica no desempeña una función ético-política (referida al contenido), sino que una función teórica de conocimiento.

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