Legislación

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ENSAYO SOBRE COMO NACE EL DERECHO

FRANCESCO CARNELUTTI

La idea de este libro es explicarnos de una forma muy básica el porqué se necesita que exista el derecho; considero que la forma más simple de entender este libro es dividir sus temas y explicarlos cada uno de forma separada. A continuación explicare algunos temas que están contenidos dentro del libro.

La sociedad.

La sociedad, es el conjunto de personas que conviven y se relacionan entre si y buscan juntos conseguir una meta. La sociedad es un ser viviente que forma todo un aspecto de la naturaleza real, que es exponente de un orden real, y que está sujeto a leyes naturales. La sociología no es más que una rama de la biología.

La sociedad solo puede existir si dentro de esta, los individuos viven en una paz o una armonía, nosotros los hombres no podemos vivir en el caos, el orden nos hace falta como el aire que respiramos y la economía no basta para poner orden entre los hombres. Para explicarme mejor pensemos esto, si en una maquina alguno de sus engranes no gira de una forma correcta, o simplemente no gira la maquina empezara a funcionar incorrectamente, lo mismo que la sociedad si sus individuos no mantienen la paz, la sociedad no funcionara correctamente. Cuando esto pasa, se crea la necesidad de restablecer el status quo y así es como nace el derecho.

El derecho

El derecho no es más que la herramienta que trabaja para mantener esta paz y statu quo, el derecho es el hombre de mantenimiento que cuida que la maquina trabaje en forma correcta. Es tanto así que la palabra derecho proviene del latín “directum” que significa "lo que no se desvía de su camino o propósito.

El orden se interrumpe cuando ocurre una guerra dentro de esta, el hombre por naturaleza es ambicioso, entre mas tiene, más quiere tener, y así es cuando pasa la invasión del dominio que produce una guerra.

Se tiene un concepto erróneo sobre lo que es la guerra, la guerra no es solo un enfrentamiento entre dos naciones, la guerra antes de combatirse entre pueblos o naciones se combate entre individuos.

El derecho en cierta forma es una ironía y contradicción, porque se apoya de la guerra para acabar la guerra, un bandido roba y ataca a los caminantes, se necesita de un policía que ataque a los bandidos para que estos dejen de atacar a los caminantes. Pero estas acciones se distinguen en algo fundamental, el bandido ataca a los caminantes para satisfacer sus necesidades. Mientras tanto el policía ataca al bandido con la intensión de que este deje de atacar y dañar el orden establecido. El bandido ataca por sí mismo, para autosatisfacerse, el policía ataca para un beneficio de la sociedad.

La ley

Actualmente la guerra no es permitida, y cuando ocurre una guerra entre individuos, se comete un delito. El delito es un castigo, que se da con la única intención que las personas comprendan que sus actos tienen consecuencias y aquel que fomenta el caos y el desorden no lo vuelva hacer.

Cuando el derecho cree que ir en contra de algo es cometer delito, esto es una ley. Las leyes organizan nuestra vida, nuestras relaciones con los demás. Por eso es lógico que entre más evolucione la sociedad mas evolucione el derecho. Hace aproximadamente dos mil años todas la leyes que cuidaban del orden, estaba contenida en un monumento legislativo llamado monumento de las doce tablas, en este monumento no habían mas de un centenar de leyes. En el mundo actual, podemos hablar de centenares de millones de leyes que se organizan en códigos.

Este hecho es explicable, las leyes se multiplican como los utensilios de nuestra casa o trabajo, entre más, mas fácil es mantener el orden.

Juristas

Los juristas son los obreros del derecho, al igual que en un campo se necesita obreros que labren la tierra y la cultiven para que esta de frutos, en el derecho también es necesario que obreros trabajen sobre ella para formarlo. Los juristas son los expertos del derecho, que trabajan para formular leyes que mantengan el orden, o que se encarguen de que estas leyes sean cumplidas por los miembros de la sociedad. Estos juristas son obreros calificados del derecho.-

Es difícil que a cada individuo lo acompañe un jurista a cada momento que le avise que es posible hacer y que no es posible, porque el desconocimiento de la ley no lo escusa; esto crea la necesidad de que a todos los individuos tengan una instrucción básica de la ley. Pongamos como ejemplo esto, el médico es el encargado de cuidar la salud de las personas, pero es obligación de cada persona, tener costumbres sanas, como la higiene y salud, y solo acudir al médico si desconocen la forma de actuar frente a una enfermedad.

El estado

El estado es una sociedad ordenada jurídicamente se llama estado, Francesco Carnelutti nos da este ejemplo, una sociedad en desorden se puede comparar con un montón de materiales regados en cualquier lugar, cuando estos materiales se organizan pueden ser modelados para convertirse en un edificio. En el caso de la sociedad cuando se organice jurídicamente se convertirá en un estado.

Podemos hablar que actualmente los estados son los denominados países, porque cada uno está organizado de diferente forma pero con una raíz común, cada nación es responsable de su auto funcionamiento y ningún otro estado puede intervenir en cómo debe funcionar otro estado.

¿Qué papel juega un jurista dentro del derecho según la concepción meramente normativista?, todo, ya que es éste el obrero calificado quien lo fabrica, entendiéndose calificado como aquel que tiene que prepararse (estudiarlo en la universidad) para poder salir a la vida y crearlo de manera idónea aunque, no todos lo son, como bien lo sabía desde esa época Carnelutti, puesto que los parlamentos o congresos están plagados de obreros no calificados, o en palabras carneluttianas, las leyes están hechas, sino solo, por lo menos también por hombres que no han aprendido a hacerlas (que mejor ejemplo que el congreso colombiano actual).

En ese orden de ideas, existirán tres clases de interventores dentro del derecho:

1. El legislador: quien forma la ley

2. El ciudadano: quien aplica la ley cuando estas regulan su conducta sin necesidad de coacción física, a muchos les basta con la psicológica, en casos remotos los que ni física ni psicológica, simplemente por el hecho de ser ciudadano de bien.

3. El juez: quien aplica la ley conforme a una situación de hecho, cuando el ciudadano no ha podido hacerlo.

Ahora bien, se supone que el lenguaje de la ley debe ser formado de la manera más clara y entendible para el ciudadano común logrando así una amplia educación jurídica y reducir el campo de actuación de los juristas calificados donde sólo tendría un papel subsidiario a la hora de encontrar una ley totalmente dificultosa al entendimiento, dando amplio campo de aplicación al conocido postulado: “la ignorancia de la ley no sirve de excusa” (artículo noveno, código civil colombiano), porque en realidad, en este evento, la ley no sería desconocida, de no ser así sería necesario vivir con un jurista al lado. Aunque puede verse que esto falla, no hay una real difusión del derecho, o si la hay, no está siendo efectiva.

¿Cuál considera Carnelutti, es el origen del derecho?, la respuesta la lleva al campo de la Economía, puesto que en ella los actos económicos que son todos los que realiza el hombre para satisfacer sus necesidades, generan “la guerra” entre individuos, puesto que las necesidades son muchas y los bienes para cubrirlas son insuficientes, y entiéndase el concepto de guerra íntimamente relacionado con el concepto de propiedad, puesto que en el hombre no sólo busca tomar el bien para suplir su necesidad, sino que con mayor medida busca conservarlo.

La guerra, para Carnelutti, será entendida como la invasión de dominio, dándole aplicación a la célebre expresión “Homo Homini Lupus”, lo cual generará un caos en la vida social, y el hombre no puede vivir en él.

He aquí el secreto del derecho: el caos. Puesto que la economía por sí sola se torna insuficiente para terminar con el caos debido a que ésta es el reinado del egoísmo, del afán por obtener lo individual a costa de lo que sea, sería la antítesis de la moral, el reinado del altruismo, de la paz, de la libertad, o como lo plantea Kant, del respeto.

¿Pero entonces qué del derecho?, es precisamente porque el hombre no es un ser capaz de vivir por y en la moral, que necesita de algo que se le asemeje a esta, y ello vendría siendo el derecho como un subrogado de la misma.

El derecho ejerce funciones comunicativas entre la guerra y el caos de la economía con el altruismo y el reinado de la paz en la moral mediante la imposición de mandatos a través de la autoridad, que a mi criterio también debería ser calificada puesto que no olvidemos que al gobernar a los ciudadanos también tiene que saber aplicar el derecho (lo que en realidad no

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