DERECHO Y FUERZA

5. Derecho y Fuerza:

El Derecho y la Fuerza pertenecen a esferas distintas, tienen naturalezas diversas y son independientes. Una fuerza material no se convierte en Derecho, sino que en el mejor de los casos se legitima o justifica poniéndose al servicio del derecho.

5.1 Rudolph Von Ihering:

Ihering decía que el Derecho no es una idea lógica, sino una idea de fuerza: he ahí por qué la justicia sostiene en una mano la balanza donde pesa el derecho, y en la otra la espada que sirve para hacer efectivo el derecho. Por eso Ihering afirma que:

“La espada sin la balanza, es fuerza bruta y la balanza sin la espada, es el derecho en su impotencia.”^[1]

Esto quiere decir que el Derecho no sería el equilibrio de la balanza si no estuviese garantizado por la fuerza de la espada.

5.2 Immanuel Kant:

Kant en su libro metafísica justifica al uso de la fuerza para hacer respetar al Derecho señalando que:

“Cuando el ejercicio de la libertad de uno significa un límite a la libertad de otro según una ley general —esto es antijurídico—, entonces la fuerza que el Derecho opone a dicha conducta tiene por objeto hacer posible el ejercicio de la libertad según una ley general.”^[2]

La fuerza del Derecho adquiere adicionalmente en Kant el carácter de medio alrededor del cual se une una sociedad. Cuando Kant señaló que, el Derecho se une en leyes de fuerza, tal afirmación se pretendió fundamentar en el hecho de que, en virtud a que en el estado de naturaleza, en el estado de anarquía, cada cual tiene tanto su libertad de acción como la capacidad de ejercer la fuerza, cuando la misma se utiliza cada persona se vuelve juez de su propia causa, lo que significaría entrar al máximo estado de injusticia, la que no permitiría la unión social. Esta es la causa que da origen al nacimiento del Estado. Este surge por el paso del estado natural al estado de predominio del Derecho público, en el que el Derecho se determina mediante una justicia pública distributiva y se asegura por el uso de la fuerza.

“La unión que el Derecho posibilita a los hombres en el Estado es el mantenimiento de su libertad de acción exterior mediante el reconocimiento general de una fuerza recíproca aplicable para impedir a aquellas conductas que transgredan los límites generales legales de la libertad de acción.”^[3]

Finalmente señala que la fuerza es la motivación exterior de las conductas jurídicas. Esto se debe a que, el Derecho tiene por objeto limitar las conductas externas y, por lo mismo, sólo se piensa como instrumento de la fuerza.

5.3 Hans Kelsen:

Kelsen afirma que la fuerza es el elemento de reglamentación jurídica, es decir, no debemos entender por Derecho un conjunto de normas que se hacen valer por la fuerza, sino un conjunto de normas que regulan el ejercicio de la fuerza de una determinada sociedad. También dice que el Derecho es un ordenamiento compuesto de normas que regulan la coacción, esto es, que disponen el modo en que se deben aplicar ciertas sanciones. Es por esto que en su libro “Teoría general del Derecho y del Estado”, señala que el Derecho es un orden coactivo al decir que:  

“El daño aplicado al violador del  orden social cuando la sanción está socialmente organizada, consiste en la privación de ciertas posesiones: vida, salud, libertad o propiedad.”^[4] 

Como al violador de un orden social le es quitada su posesión contra su voluntad, esta sanción tiene el carácter de medida coercitiva, esto no significa que al aplicar la sanción tenga que hacerse uso de la fuerza física. El empleo de la fuerza física por parte del Estado es necesario únicamente en el caso de que al aplicarse una sanción haya resistencia del sujeto sancionado.

Kelsen también nos dice que:  

“Un orden social que trata de provocar la conducta deseada de la población mediante el establecimiento de medidas coercitivas recibe el nombre de orden coactivo. Tiene este carácter porque amenaza los actos socialmente dañosos con medidas coercitivas y aplica tales medidas.”^[5]

5.3.1 Coacción y Coerción:

Kelsen explica que la coacción y coerción es:

“El fenómeno de la disposición de la fuerza al servicio del Derecho para que, en el supuesto de que este no sea voluntariamente obedecido, quede garantizada la eficacia del mismo, imponiendo por la fuerza (coactivamente) su cumplimiento. La coacción se configura y legítima así como una garantía del Derecho.”^[6]

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