Historia Del Derecho Cap. 2

Breves apuntamientos sobre la prehistoria del derecho

Según los especialistas, el hombre, tal como lo conocemos hoy, aparece en el Pleistoceno o primer periodo de la época Cuaternaria, tiempo, que desde un punto de vista arqueológico, corresponde al Paleolítico, o edad de la piedra tallada, los especialistas distinguen el Paleolítico inferior o más antiguo, que concluyó, aproximadamente, hace cien mil años; el paleolítico medio que a lo largo de sesenta mil años quedó representado por el hombre de Neandertal y el paleolítico superior, el más próximo a nosotros de estos inmensos periodos, que dio lugar al hombre de Cro-Magnon. A partir de entonces aparece lo que llamamos el homo sapiens que desarrolló un arte primitivo orientado hacia la cacería. Además, en esta fase hay testimonios que sugieren la existencia de una vida religiosa, que puede derivarse de la manera que tenía el hombre primitivo de enterrar a los muertos. Más tarde, durante la fase llamada por los especialistas del mesolítico (alrededor del 10,000 a. C.) ya los hombres viven en grutas, chozas de paja y reunidos en pequeñas comunidades. En esta fase desarrollan un primitivo comercio gracias a ciertos medios de transporte como los trineos y canoas, cultivan ciertas plantas como granos y uvas y domestican animales como el perro y el caballo. Se ha pasado de la época de la caza a la de la agricultura que se caracteriza por el predominio de la mujer en la comunidad: el llamado “matriarcado, en que el parentesco se formaba a través de la línea materna. Y, ¿qué sucede con el derecho en estas sociedades primitivas? Pues bien, en el comienzo de las mismas toda norma de conducta se presenta en forma consuetudinaria, esto es, de usos y costumbres repetidas en cada comunidad. Además, en forma indiferenciada, lo que quiere decir que estaban unidas en un todo las normas religiosas, morales, del trato social y, por supuesto, las jurí- dicas. Los miembros de la comunidad las acataban, en un principio, como un hecho mecánico, sin tener una verdadera conciencia de ellas hasta que, más tarde, empiezan a distinguirlas unas y, sobre todo, adquieren la conciencia de que estas costumbres no se deben ni pueden vulnerar, esto es, que hay que obedecerlas inexorablemente y que, de no hacerlo, serán castigados. En este momento es que nace el derecho dentro de las sociedades primitivas. Y, ¿cuáles son sus características en esta etapa?, ¿cuáles sus instituciones? Primero, la indiferenciación de la norma, al estar entremezcladas las normas jurídicas con las religiosas, las morales y las del trato social; segundo su carácter consuetudinario, basado en la repetición de los usos seguidos por la comunidad; tercero, su heterogeneidad o falta de uniformidad, esto es, su ámbito cerrado que se traduce en el establecimiento, según su diverso grado de desarrollo, de un derecho específico para cada comunidad. En cuanto a las instituciones, en estas sociedades primitivas se desarrolla un derecho de familia que, con la finalidad de proteger el patrimonio familiar, se extiende al derecho de propiedad y en forma incipiente a los derechos de obligaciones y contratos como resultado de la aparición del comercio primitivo, así como a un derecho penal, también incipiente, en la medida en que la comunidad, representada por el juez o el sacerdote, en una época en que el delito aparece confundido con el pecado, pueden sancionar las conductas que resultan lesivas al grupo o tribu. En consecuencia, se puede

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