Resumen de: El Poder Constituyente del Pueblo - Ernst Bockenforde

Bockenforde, Ernst Wolfang, “El poder constituyente del pueblo. Un concepto límite del Derecho Constitucional”, en Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia, Madrid, Trotta, 2000, pp. 159-180.

I. El problema y el concepto del poder constituyente:

La Constitución jurídica, concebida como el orden jurídico fundamental del Estado y la comunidad, surge de un proceso histórico político determinado. Su pretensión de validez y su cualidad jurídica especial se derivan de una fuerza que precede a su nacimiento, denominada (desde la RF) poder constituyente.

Poder constituyente: Fuerza-magnitud política (pre-jurídica); poder o autoridad especial, que nace de la soberanía popular, y es capaz de crear, sustentar y cancelar la Constitución. Su objetivo es organizar el Estado a través de una Constitución.

Poder Constituyente Originario: Se ejerce en la etapa fundacional del Estado, para darle nacimiento y estructura. Crea la primera Constitución, con plenos poderes y facultades jurídicas ilimitadas. No está condicionado ni sometido a normas jurídicas preexistentes (Poder meta-jurídico). Surge de procesos revolucionarios o gestas independentistas. Sustituye el poder absolutista por el poder constituyente que le pertenece al pueblo.

Poder Constituyente Originario de simple organización: Se ejerce cuando el Estado ya ha sido creado. También actúa con poderes ilimitados y no se somete a ninguna norma positiva anterior, ni a la Constitución precedente. Se presenta por lo general cuando se ha roto la institucionalidad, muy probablemente por un golpe de estado.

Poder Constituyente Constituido o Derivado: Se encuentra prescrito en la Constitución y se ejerce como mecanismo de reforma constitucional. A diferencia del Originario, no es ilimitado, sus potestades y alcances se encuentran limitados por la Constitución (Cláusulas de intangibilidad).

II. El titular (sujeto) del poder constituyente.

El titular del poder constituyente es el pueblo, al que según Sieyés, le han sido otorgados determinados atributos de Dios (teología política). El pueblo se vuelve el creador del orden político y social ejerciendo su voluntad y decisión soberana. Concepto incompatible con el poder del monarca, el cual, a diferencia de la Constitución, no puede ser concebido como el origen y fuente del orden jurídico y político. El concepto de Pueblo debe ser entendido en sentido político, de la nación. También puede ser titular un determinado grupo o estrato social del pueblo siempre que actúe como representante legítimo de éste. En la teoría política del marxismo-leninismo el poder constituyente corresponde al proletariado el cual encarna la voluntad real y verdadera de los hombres.

III. La acción y las formas de actuación del poder constituyente del pueblo.

La naturaleza del P. Constituyente lo hace un concepto límite del D. Constitucional. Al preceder a la Constitución, no puede ser regulado por ella, es él mismo quien busca y crea sus propias formas de manifestación (como magnitud política). El P. Constituyente no desaparece al dar origen a una Constitución. Si tiene la fuerza para legitimarla, tiene también la fuerza de cancelarla, ya sea por completo o en parte.

Es necesario limitar y canalizar el P. Constituyente para proteger lo que en principio éste manifestó y decidió. Vías:

a) Distinguir y delimitar el P. constituyente del P. Constituido. Desde que los poderes regulados por la Cons. son delimitados por el P. Constituyente se consigue: 1. Se refuerza la validez normativa de la Cons., 2. Se reconoce la necesidad y existencia de un poder legitimador supremo, 3. Se restringe la capacidad del P. Constituyente para intervenir en cualquier momento sobre la Cons. legitimada por él.

b) Establecer procedimientos democráticos para una mejor preparación y realización de las decisiones del P. Constituyente: 1. Asamblea Nacional Constituyente que decide por sí misma, e incluso promulga, la regulación de la Constitución, 2. La Asamblea elabora un proyecto de Constitución que es ratificado por el pueblo. 3. Votación general del pueblo sobre una propuesta de reforma o nueva constitución, presentada por un órgano del Estado o la misma ciudadanía. 4. Votación general del pueblo sobre una regulación de la Constitución propuesta unilateralmente por el Gobierno.

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