Maternidad Subrogada
MLBS66618 de Junio de 2013
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LA MATERNIDAD SUBROGADA EN LA FILIACIÓN
INDICE
1.- INTRODUCCIÓN..................................................................................................................2
2.- MATERNIDAD SUBROGADA..............................................................................................3
2.1.- Concepto...........................................................................................................................3
2.2.- causas que dan origen a la maternidad subrogada..........................................................4
2.3.- Clases de Maternidad subrogada.....................................................................................5
2.4.- Naturaleza Jurídica de la Maternidad subrogada.............................................................6
2.5.- Argumentos en contra y a favor de la maternidad subrogada..........................................7
3.- FILIACION EN LA MATERNIDAD SUBROGADA................................................................8
4.- CONCLUSIONES...............................................................................................................10
5.- BIBLIOGRAFÍA..................................................................................................................11
RESUMEN
Sin lugar a dudas desde hace unas décadas la fecundidad y la maternidad han pasado a pertenecer al “orden médico”. La concepción y la maternidad ya no dependen sólo del azar y la incertidumbre. Los avances y descubrimientos científicos y tecnológicos han posibilitado el desarrollo y utilización de técnicas de reproducción asistidas como alternativas a la esterilidad, algunas de ellas inimaginables hasta hace muy poco tiempo. Entre estas “maternidades intervenidas”, la maternidad subrogada constituye, en la actualidad, uno de los temas bioéticos de relevancia en el debate público en algunos países europeos. La aparición de estas nuevas tecnologías plantea nuevos retos éticos y nuevas respuestas socio-culturales para nuestros países latinoamericanos.
PALABRAS CLAVES
Reproducción asistida, maternidad subrogada, maternidad gestacional, ovodonación, embriodonación, interés público, dignidad, derechos humanos, moral, buenas costumbres, filiación.
1.- INTRODUCCIÓN
Todo ser humano desea en algún momento de su vida tener descendencia, perpetuar la especie, y de esta forma verse proyectado de alguna manera en ese hijo que llevará indudablemente nuestra carga genética y que por lo tanto, heredará de nosotros características físicas, psíquicas, costumbres, tradiciones, etc.
Sin embargo, con el avance de la ciencia se han descubierto técnicas por las cuales los seres humanos que de forma natural no pueden crear vida, con la ayuda de la ciencia médica lograr tener descendencia. Estás técnicas son las llamadas TERAS, Técnicas de Reproducción Humana Asistida, definidas como métodos destinados a suplir la infertilidad en los seres humanos, logrando satisfacer el derecho a la procreación, con los adelantos tecnológicos, algunas figuras jurídicas sufren cambios, como la maternidad ya que ha adquirido una nueva especie: la maternidad subrogada, en la cual participan dos mujeres que presumen ser madres de un bebé. Esta causa es por lo que resulta importante determinar qué es la maternidad, a fin de definir si las dos mujeres que se encuentran involucradas en la maternidad subrogada son las madres del bebé, o lo es sólo una de ellas.
El primer caso de maternidad subrogada en donde se involucró la inseminación artificial fue en 1976, a través de Noel Keane, un abogado que en Dearborn, Michigan (Estados Unidos) creó la Surrogate Family Service Inc. para ayudar a parejas con dificultades para concebir facilitándole el acceso a madres sustitutas y realizando los arreglos necesarios para la subrogación. Se le considera madre no sólo aquella mujer que da a luz al bebé sino también la que educa, cuida y alimenta. Por lo tanto, se puede decir que en la maternidad subrogada existen dos madres para el bebé. Una que es la que lo da a luz y otra que ve por él toda la vida, ¿A quién se le considera madre en los casos de maternidad subrogada para determinar la filiación?, ya que en la actualidad se presentan casos en que la madre subrogada no quiere entregar al bebe a los padres contratantes, y es necesario para el derecho establecer la maternidad del recién nacido en los términos de la filiación.
2.- MATERNIDAD SUBROGADA
2.1.- Concepto:
El vocablo “subrogar” significa sustituir o poner una persona o cosa en lugar de otra. Podríamos hablar de una suerte de reemplazo de una persona o un objeto que cumplen una función y que, por algún motivo, son desplazados y suplantados por otros que llevarán a cabo la tarea asignada a los primeros. Es la práctica mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre un niño para otra mujer, con la intención de entregárselo después de que nazca.
La ciencia médica define a la maternidad como la “relación que se establece por la procedencia del óvulo a partir de la madre”. A su vez, distingue como “maternidad gestacional” a aquella otra referida a quien ha llevado a cabo la gestación.[1]
La maternidad subrogada, portadora o de alquiler ha sido definida por según Jesús Gonzáles Merlo, como “el proceso por el cual una mujer gesta y pare un infante, concebido sin copula y genéticamente ajeno, a cuenta de otra mujer”. Es decir, que se sustituye a la madre genética, a efecto de que es otra mujer distinta quien gesta, pare al concebido y con la intención de entregárselo después del nacimiento. Esta idea nos lleva a entender que una mujer gesta un niño por otra, a fin de entregárselo al finalizar el embarazo, sin embargo no se especifica qué tipo de mujer va a ser la subrogante ni quién va a ser la subrogada. Es decir, si la subrogante o subrogada son casadas, concubinas o solteras, pues de ser así, cualquier mujer puede convenir con otra para que geste y conciba un hijo, sin importar si una u otra vive en matrimonio, concubinato, es soltera, incluso podría ser lesbiana, por eso es necesario determinar claramente qué tipo de mujer es la que puede solicitar la maternidad subrogada y quién puede ser la madre subrogada.
"La maternidad subrogada (...) implica el alquiler de las funciones reproductivas o del organismo de la mujer y la renuncia de sus derechos como madre biológica a favor de la pareja contratante, ora en función del propio contrato de gestación, ora en virtud de la adopción del niño por parte de la mujer o de la pareja contratante.” [2] En este concepto se menciona el contrato de subrogación, para lo cual se establece ciertas palabras como alquiler o pareja contratante, lo cual ya habla de una relación contractual.
Para el autor Mendoza García la maternidad subrogada, es total cuando la madre sustituta solo presta su útero para la gestación, es decir cuando el óvulo y el espermatozoide pertenece a la pareja contratante, y maternidad subrogada parcial, cuando la madre subrogada aparte de aportar su óvulo, también presta el útero para la gestación del niño[3]. En el primer caso es madre de gestación y en el segundo madre gestante y biológica.
La Iglesia Católica, en su documento titulado Instrucción sobre el respeto de la vida humana naciente y la dignidad de la procreación, incluye bajo el rubro de madre sustitutiva dos hipótesis[4]:
✓ La mujer que lleva la gestación de un embrión implantado en su útero, que le es genéticamente ajeno, obtenido mediante la unión de gametos de donadores, con el compromiso de entregar al niño, inmediatamente después del nacimiento, a quien ha encargado o contratado la gestación.
✓ La mujer que lleva la gestación de un embrión a cuya procreación ha colaborado con la donación de un óvulo propio, fecundado mediante inseminación con esperma de un hombre diverso de su marido, con el compromiso de entregar el hijo, después de nacer, a quien ha encargado o contratado la gestación.
Estos dos casos los clasifica como maternidad subrogada, ya sea que la madre sustituta, aporte su óvulo, o cuando solo presta su útero. Para muchos autores se habla de subrogada cuando ella solo presta su útero y no aporta el óvulo, y cuando la madre sustituta, presta su útero y aporta su óvulo, dice que se da la maternidad tradicional.
Al definir el concepto de maternidad subrogada nos encontramos ante un desdoblamiento de la función materna, por un lado tendremos “la maternidad genética” y por el otro, “la maternidad gestacional” de quien cede su vientre. Pero, cuando la identidad de la donante del óvulo no coincida con la de quien contrata, se verificará la presencia de una tercera interesada: la “madre de deseo”. Ahora bien las interrogantes, ¿quién será considera madre por la ley?; ¿qué repercusiones psíquicas aparejará en el niño la circunstancia de ser separado de quien lo gestó?. Estos y otros cuestionamientos serán tratados con profundidad y suma prudencia, con el propósito de discernir una respuesta que abarque la mayor gama de aspectos que involucran esta
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