MONOGRAFIA LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO

UNIVERSIDAD NACIONAL DE TUMBES

LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO: NACIONAL E INTERNACIONAL

ASIGNATURA:

INTRODUCCIÓN A LAS CIENCIAS JURIDICAS

DOCENTE:

ROJAS JIMENEZ, JAVIER RUPERTO

AUTORES:

CHACALTANA PARDO, MARÍA FERNANDA

DEL ROSARIO VINCES, ABIGAIL

                                  HERRERA ORDINOLA, KAREM LIZBETH

          JUAREZ AGURTO, CHRISTOFER ALEXANDER

  RUGEL ZAPATA, FERNANDO OMAR

     VALVERDE MENDOZA, DANA SARELA

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLÍTICA

TUMBES – PERÚ

2017

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RESUMEN

Esta investigación denominada “LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO: NACIONAL E INTERNACIONAL” da a conocer lo importante que es la costumbre en el ambito del Derecho siendo una fuente esencial de este, se desarrolla el presente tema partiendo desde el concepto que indica que la costumbre es una forma inicial del Derecho que consiste en la repetición constante de un acto que con el paso del tiempo se vuelve obligatoria y por necesidad, consentimiento colectivo y apoyo del poder político que incluso llega a convertirse en ley para luego enmarcar los distintos aspectos de esta desde diversos puntos de vista.

ABSTRACT

This research denominated "THE CUSTOMER AS A SOURCE OF LAW: NATIONAL AND INTERNATIONAL" from an important point of view that is the custom in the field of the Law and an essential source of this, the present subject is developed from the concept that indicates that the custom It is an initial form of law that becomes the constant repetition of an act that with the passage of time becomes mandatory and by necessity, collective consent and support of political power that even becomes a law and then frame the various styles of this from several points of view.

TABLA DE CONTENIDOS

• Introducción

1. ¿Qué es la costumbre?
2. El concepto de fuente y su desarrollo en la teoría general del derecho
3. Costumbre como fuente Del Derecho según diversos autores

3.1. Aníbal Torres Vásquez

3.1.1. Elementos

3.1.2. Caracteres

3.1.3. Valor de la Costumbre como Fuente

3.2. Marcial Rubio Correa

3.2.1. Concepto y Elementos

3.2.1.1. Los requisitos

3.2.1.2. Costumbre fuente y costumbre norma

3.2.2. Características

3.2.2.1. Formación lenta

3.2.2.2. Autor no conocido

3.2.2.3. Evolución

3.2.2.4. Imprecisión

3.2.3. La costumbre y su relación con la legislación

3.2.4. Importancia de la costumbre en el Sistema Jurídico

3.3. Clemente Zevallos Gonzales y Ana Falcom Martinez

3.4. Angel Acedo Penco

3.5. Javier Neves Mujica

3.6. Santiago Carretero Sánchez

3.7. Hernando Hernández Quintero, Gentil Eduardo Gómez Peña y Maria Cristina Solano de Ojeda

1. La costumbre Nacional e Internacional

4.1. Costumbre Internacional

4.1.1. Costumbre Internacional Universal

4.1.2. Costumbre Internacional Regional

4.1.3. Costumbre Internacional Local

4.2. Costumbre Nacional

4.2.1. Costumbre Local

• Conclusiones
• Referencias Bibliográficas

INTRODUCCION

En el presente trabajo daremos a conocer la importancia de considerar a la costumbre como parte del derecho y obligatoria en el cumplimiento de leyes y normas.

La costumbre es una fuente del Derecho cercana a la sociedad, de ahí es que suele responder a las necesidades que presenta este grupo y adaptándose perfectamente  a él, la costumbre jurídica es conocida como la fuente más antigua del derecho, en la antigua Roma, se denominaban “mores maiorum” o “costumbres de los antepasados”, y en base a ellas se forjaron sus primeras instituciones, como las familiares.

Costumbre, es "la forma de actuar uniforme  que, por un largo período de tiempo, adoptan los miembros de una comunidad, con la creencia de que dicha forma de actuar responde a una necesidad jurídica, y es obligatoria”.

Asimismo, analizaremos los diversos conceptos que oscilan alrededor de la costumbre jurídica haciendo énfasis en la costumbre nacional e internacional en cuanto a las conductas y normas jurídicas recogiendo los diversos puntos de vista de reconocidos autores con el fin de que este trabajo monográfico contribuya a informar y así mismo pueda resolver varias interrogantes sobre el mencionado tema.

LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO: COSTUMBRE NACIONAL E INTERNACIONAL

1. ¿Qué es la costumbre?

La costumbre es una “norma de conducta creada en forma espontánea por una colectividad o grupo social y aceptada voluntariamente por los individuos que la constituyen como rectora de determinadas relaciones (familiares, contractuales, etc.) La actividad frente a una situación de hecho o a una relación social, la reiteración de comportamiento observado por los miembros de una colectividad o grupo social constituyen esta. La costumbre, en realidad sólo es, además de regla de conducta, regla jurídica (derecho) cuando el legislador le reconoce expresamente esta calidad.

1. El concepto de fuente y su desarrollo en la teoría general del derecho

Si se indaga en torno a la palabra “fuente” es posible encontrar diferentes acepciones que apuntan a lo mismo, veamos: la palabra fuente tiene su origen en la voz latina ´´fons´´ que hace referencia al manantial de agua que brota de la tierra; principio, fundamento u origen de algo. Indica lo anterior que, sin vincularla a la teoría general del derecho, existe consenso en afirmar que se trata del origen de algo. La expresión “fuentes del Derecho”, es utilizada en diversos escenarios del conocimiento. Entre ellos se destacan el filosófico, que entiende por tal, la facultad inmanente del hombre de estructurar su propia existencia, reduciendo las fuentes del derecho al espíritu humano; el sociológico, que se refiere a las fuentes del Derecho, indicando que estas son el conjunto de situaciones fácticas que al interior de una sociedad dan origen al derecho; y finalmente el jurídico, que en sentido estricto acude tan solo a las normas tenidas en cuenta para la decisión judicial, dando especial importancia al fallo del juzgador y dejando en un escenario con menor importancia los trámites de creación de las normas.

1. Costumbre como fuente Del Derecho según diversos autores

1.  Anibal Torres Vásquez

La costumbre es una práctica general, uniforme y constantemente repetida de una determinada conducta por los miembros de una comunidad, con la convicción de que se trata de una regla obligatoria.

En otros términos, la costumbre es un comportamiento repetido y acatado como obligatorio por una concisa comunidad.

1. Elementos:

En la costumbre jurídica se distinguen dos elementos: uno externo o material y otro interno o psicológico. Estos elementos están expresados en la formula romana: ´´Inveterata consuetudo et opinio iuris seu necessitatis´´.

El elemento externo material consiste en la práctica repetida de cierta  conducta en un medio social (la ´´inveterata consuetudo´´). En la doctrina también se le conoce como ´´longaeva consuetudo´´, por cuanto la costumbre debe ser antigua, constante y uniforme. Sin embargo en la actualidad este elemento es objeto de críticas, puesto que hay costumbres, especialmente comerciales, de formación muy rápida.

El elemento interno o psicológico (llamado también: espiritual, ´´opinio iuris´´, ¨opinio iuris necessitatis´´) consiste en la convicción de que se trata de una práctica obligatoria que tiene la calidad de precepto jurídico. Existe el general convencimiento de que es obligatorio seguir determinada conducta, o sea, que las personas se comportan de un modo uniforme con la convicción de que así deben obrar, porque de lo contrario viola la norma y se harán acreedores a una sanción.

Las prácticas que carezcan de ´´opinio iuris´´ no tiene la calidad de costumbre desde el punto de vista jurídico.

El elemento material (repetición de actos perceptibles) y el elemento psicológico (conciencia de obligatoriedad) están unidos sustancialmente como dos aspectos de comportamiento repetido.

1. Caracteres:

Se señalan como caracteres de la costumbre los siguientes:

1. Espontaneidad: A diferencia de la ley que surge como un acto de voluntad del legislador, la costumbre surge de manera espontánea, en principio sin la convicción de que está creando una norma jurídica.
2. Uniformidad: Las prácticas consisten en la repetición constante de tipos de hechos uniformes, a pesar de que no sean exactamente iguales. Un acto realizado en forma aislada por una persona o grupo de personas, luego es repartido paulatina y consecutivamente de manera igual.
3. Generalidad: La práctica debe ser común a todos los miembros de una comunidad.           La costumbre debe ser observada por el mayor número de individuos, aunque no se exige que lo sea por la absoluta totalidad de ellos. La generalidad, por el aspecto geográfico, es entendida en su sentido relativo, puesto que es reconocida también la costumbre regional y local, pero dentro de estos ámbitos la práctica debe ser general.  
4. Duración:. La práctica debe ser tener una duración más o menos larga. La duración no es determinable a priori, sino que en cada concreto se establecerá si ha calado suficientemente en la vida social en tal forma de adquirir una autoridad indiscutible.
5. No tiene forma: A diferencia de la ley que se plasma expresamente y por escrito, la costumbre tiene un carácter tácito: solo se da a conocer mediante usos repetidos.
6. La costumbre decae por el desuso, mientras que la ley cesa en las condiciones que ella misma u otra ley establecen.
7. Carece de seguridad: La principal ventaja de la ley es que da seguridad y certeza al derecho; por el contrario, la costumbre carece de las notas de seguridad y certeza.

1. Valor de la Costumbre como Fuente:

Las teorías sobre la mayor o menor fuerza obligatoria de la costumbre son encontradas. en las sociedades primitivas, las acciones espontaneas, que luego se repetían de modo uniforme terminaron por ser obligatorias imponiendo un modus de vida que se transmitía oralmente de generación en generación, sin sufrir alteraciones para no despertar la ira de los dioses (así, el derecho y la religión marchan unidos). Cuando aparece la escritura, se escribe lo que hasta el momento se había practicado, y luego, con el surgimiento del derecho codificado, esas reglas que habían perdurado por siglos son convertidas en ley. Desde ese momento la ley pasa a ser la fuente primordial del derecho, desplazando a la costumbre a un segundo plano. Lo dicho no quiere decir que la ley y la costumbre sean la misma cosa pues muchas veces la ley no se inspira en la costumbre si no en principios ajenos a ella y en otras ocasiones, la ley surge, precisamente, para dejar sin efecto costumbres que crean circunstancias injustas o que son contrarias a la moral o al nuevo orden impuesto.

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