Interes Superior Del Menor

EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO EN EL MARCO DE LA CONVENCIÓN

INTERNACIONAL SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO

Miguel Cillero Bruñol

SUMARIO: 1 Introducción; 2 La Convención Internacional sobre

los Derechos del Niño: expresión de un consenso universal; 3 Los

derechos del niño son derechos humanos; 4 El principio del

interés superior del niño: origen y proyecciones; 5 El interés

superior del niño como "principio garantista"; 6 Qué es el interés

superior del niño?: la satisfacción de sus derechos; 7 Función del

interés superior del niño en el marco de la Convención

Internacional sobre los Derechos del Niño; Conclusión.

1. Introducción

La aprobación, en 1989, de la Convención Internacional sobre los Derechos del

Niño (CIDN) es la culminación de un proceso progresivo de reconocimiento y

protección de los derechos de los niños que se ha desarrollado durante el siglo

XX.

El análisis histórico-jurídico, revela la existencia de una estrecha vinculación

entre el perfeccionamiento de los instrumentos de protección de los derechos

de los niños y, el progreso en la garantía y protección de los derechos humanos

en general. Los derechos de los niños, según diversos estudios, disponen de

mecanismos más efectivos de protección en la medida que permanecen ligados

a la protección general de los derechos humanos.

La evolución actual del pensamiento jurídico permite afirmar que, tras la noción

de derechos humanos, subyace la idea de que todas las personas, incluidos los

niños, gozan de los derechos consagrados para los seres humanos y que es

deber de los Estados promover y garantizar su efectiva protección igualitaria.

Por su parte, en virtud del citado principio de igualdad, se reconoce la

existencia de protecciones jurídicas y derechos específicos de ciertos grupos de

personas, entre los cuales están los niños.

El nuevo derecho de la infancia-adolescencia surgido en América Latina

pretende ser la concreción de los mecanismos de exigibilidad y protección

efectiva de los derechos contenidos en la Convención. La rica normativa que ha

venido a reemplazar a las antiguas leyes de menores se funda en que los

derechos del niño derivan de su condición de persona; en consecuencia, se

establece que los dispositivos de protección de los derechos de la infancia son

complementarios -nunca sustitutivos- de los mecanismos generales de

protección de derechos reconocidos a todas las personas (veáse el art. 41 de la

Convención). Los niños gozan de una supraprotección o protección

complementaria de sus derechos que no es autónoma, sino fundada en la

protección jurídica general.

En este sentido, cualquier pretensión de autonomía del derecho de infancia que

no respete estos fundamentos, como la que se sostuvo hasta hace un tiempo

por algunos autores que propiciaban un derecho de menores autónomo, es

contraria a la concepción de los derechos del niño que emana de la doctrina

universal de los derechos humanos.

La Convención Internacional sobre los Derechos de los Niños es una excelente

síntesis de normas provenientes de instrumentos de derechos humanos de

carácter general y de principios y derechos propios de la tradición jurídica

vinculada a los derechos de la infancia. Sin embargo, las disposiciones de la

Convención deben ser interpretadas y comprendidas sistemática y

armónicamente; esto tendrá particular importancia para interpretar, a la luz del

nuevo contexto, aquellos principios que la Convención ha recogido del anterior

derecho de familia o de menores, como es el caso del de "interés superior del

niño".

Es en este marco que propongo analizar la noción del "interés superior del

niño", fórmula usada profusamente por diversas legislaciones en el presente

siglo, pero que adquiere un nuevo significado al ser incorporada en el artículo

tercero de la Convención.

Generalmente, se cree que el interés superior del niño es una directriz vaga,

indeterminada y sujeta a múltiples interpretaciones, tanto de carácter jurídico

como psicosocial, que constituiría una especie de excusa para tomar decisiones

al margen de los derechos reconocidos en razón de un etéreo interés superior

de tipo extra-jurídico.

Por esta razón, diversos autores han puesto de relieve que el carácter

indeterminado de esta noción impide una interpretación uniforme y, en

consecuencia, permite que las resoluciones que se adopten basadas en ella no

satisfagan debidamente las exigencias de seguridad jurídica . Existen quienes

lamentan que la Convención la recogiera, porque amparados en "el interés

superior" se permitiría un amplio margen a la discrecionalidad de la autoridad y

se debilitaría la tutela efectiva de los derechos que la propia Convención

consagra.

En este artículo intento desarrollar una interpretación que supere estas

objeciones, favoreciendo una concepción jurídica precisa de interés superior del

niño que reduzca razonablemente la indeterminación y sea congruente con la

finalidad de otorgar la más amplia tutela efectiva a los derechos del niño, en un

marco de seguridad jurídica.

La Convención ha elevado el interés superior del niño al carácter de norma

fundamental, con un rol jurídico definido que, además, se proyecta más allá del

ordenamiento jurídico hacia las políticas públicas e, incluso, orienta el desarrollo

de una cultura más igualitaria y respetuosa de los derechos de todas las

personas.

Así lo ha reconocido el Comité de los Derechos del Niño, establecido por la

propia Convención, que ha señalado que el interés superior del niño es uno de

los principios generales de la Convención, llegando a considerarlo como

principio "rector-guía" de ella.

De este modo, cualquier análisis sobre la Convención no podrá dejar de hacerse

cargo de esta noción, pero, a su vez, quien pretenda fundamentar una decisión

o medida en el "interés superior del niño" deberá regirse por la interpretación

que se desprende del conjunto de las disposiciones de la Convención.

No es posible permanecer indiferente ante interpretaciones del interés superior

del niño que tienden a legitimar decisiones que vulneran los derechos que la

propia Convención reconoce. El objetivo principal de este artículo responde a la

necesidad de aportar a la discusión hermenéutica sobre el interés superior del

niño, una concepción garantista que promueva la conciliación entre interés

superior del niño y la protección efectiva de sus derechos.

2. La Convención Internacional sobre los Derechos del Niño: expresión

de un consenso universal.

Durante el siglo XX la manifestación más significativa del movimiento de

protección de los derechos del niño es la aprobación de la Convención

Internacional. En el ámbito internacional es posible destacar dos hitos

fundamentales que le sirven como antecedente: la Declaración de Ginebra de

1924 y la Declaración Universal de Derechos del Niño de 1959. En el plano

nacional se pueden encontrar numerosas iniciativas legales que, con mayor o

menor eficacia, buscaron proteger a la infancia y promover sus derechos y

bienestar.

Pese a las perspectivas culturales tan diversas y a la dificultad de la materia que

aborda, la Convención es un instrumento de rápido y casi universal

reconocimiento jurídico y masiva aceptación social.

Si bien el consenso como dice Lyotard es siempre un horizonte a realizar, se

puede afirmar que la Convención representa el consenso de las diferentes

culturas y sistemas jurídicos de la humanidad en aspectos tan esenciales como

los derechos y deberes de los padres y del Estado frente al desarrollo de los

niños; las políticas públicas dirigidas a la infancia; los límites de la intervención

del Estado y la protección del niño de toda forma de amenaza o vulneración de

sus derechos fundamentales; y, finalmente, la obligación de los padres, los

órganos del Estado, y la sociedad en general de adoptar todas las medidas para

dar efectividad a sus derechos.

La Convención supera, por decisión de los propios Estados, visiones excluyentes

de las diferencias culturales que impiden construir estándares jurídicos comunes

a todas las personas relativos a sus derechos fundamentales. Esta es una de las

principales consecuencias de la positivización internacional de los derechos

humanos1, avance significativo de la humanidad en la segunda mitad del siglo

veinte que también se hace extensivo a los niños a partir de la ratificación casi

universal de la Convención.

Se ha señalado, sin embargo, que el proceso de redacción de las normas

internacionales no puede considerarse como un ejemplo de formación de un

consenso universal, dada la diferente posición negociadora de los Estados. Esta

objeción es particularmente débil en el

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