Historia Del Derecho

Historia del Derecho.

Unidad 1 Naturaleza y objeto de la HISTORIA DEL DERECHO.

Calasso (historicista Italiano) considera que la historia del Derecho, es la historia de los ordenamientos jurídicos.

Ordenamiento jurídico: conjunto de normas jurídicas que rigen en un lugar determinado y en una época concreta.

Wieacher (historicista Alemán) la considera como la historia de problemas y circunstancias, en función de las que se estudiaran las instituciones.

Las instituciones son mecanismos de índole social y cooperativa, que procuran ordenar y normalizar el comportamiento de un grupo de individuos (que puede ser de cualquier dimensión, reducido o amplio, hasta coincidir con toda una sociedad) Las instituciones jurídicas que son creadas en el mundo del derecho bajo normas coactivas y buscan un ideal de justicia.

Lalinde (español) la explica como la historia del pensamiento jurídico y sus realizaciones.

Pensamientos jurídicos: estos surgen en función de unos condicionantes sociológicos e históricos que certifican la necesidad de fijarse con más detalle en aun aspecto.

Los romanos decían “UBI HOMO, IBI SOCITAS, UBI SOCIETAS, IBI IUS”

Lo que significa: “donde hay hombres, hay sociedad, donde hay sociedad hay derecho”

Esta frase marca al Derecho como parte constitutiva de la vida por ende de nuestro carácter evolutivo.

Ej: En un momento X de la historia, en un lugar determinado, la mujer (esposa) que no lo diere hijos a su marido era tratada de insubordinada, más adelante como forma de protección a esas mujeres castigadas, se le permitió al hombre tener otra esposa para que se los diera, pero sin descuidar la primera.

Si analizamos esa situación con el derecho presente, diríamos que es una locura, pero si estudiáramos las condiciones de ese momento y no permitimos que el derecho actual nos influya podemos decir que hubo una evolución en el derecho.

“…En el plan de la historia, los encadenamientos casuales se cortan y se cruzan en un simbólico caleidoscopio…”

“…Lo que es hoy, no es mañana y lo viejo y nuevo parecen confundirse…”

La historia del derecho permite entender los orígenes del derecho presente, la cultura y la vida de los seres humanos.

Nada de lo que es hoy, sería si no hubiese sido lo que fue ayer, de esta manera volvemos a recalcar la continuidad y la evolución del derecho.

Tradicionalmente la historia del Derecho ha sido vista como una asignatura de carácter formativo, que amplía la comprensión del jurista al proporcionarle la visión de un derecho ya vivido, en un tiempo y espacio concreto.

Mientras las disciplinas dogmáticas buscan generar certezas, la historia del Derecho busca otros caminos.

García Gallo decía; que la Historia del Derecho debía separarse de la concepción dogmática del ordenamiento.

Dogmático: Principio básico e innegable de una ciencia. Ordenamiento Jurídico: conjunto de normas jurídicas que rigen en un lugar determinado y en una época concreta.

Gallo es partidario de tomar como base de una exposición de conjunto, no a los conceptos e instituciones jurídicas si no a las realidades, situaciones e intereses que aquellos regulan.

O sea que su interés no es QUIEN REGUNLA SI NO A LO QUE REGULAN.

Tomas y Valiente decían: “…si quieren ser un jurista y no un simple conocedor de las normas jurídicas vigentes, se debe pensar con una conciencia histórica sobre el Derecho y su evolución. Por ello al igual que un jurista para ser buenos licenciados en RRLL O RRII se requieren asignaturas de carácter formativo (historia del derecho, filosofía, Sociología) las cuales nos darán “un pasaporte cultural” una mente abierta y entrenada para comprender y desempeñarnos en nuestras labores.

Volvemos a remarcar la importancia de la historia del Derecho, como decía Helmuy Coing, el historiador del Derecho debe llevar acabo “la aprehensión del ordenamiento jurídico” Luego exponer el pensamiento jurídico de la época, lo que nos permitirá determinar el grado de cultura del Derecho estudiado, mediante el lenguaje y los conceptos jurídicos.

En definitiva estudiar las relaciones jurídicas en el tiempo, como lo expresa Lalinde no es un pasatiempo si no UN ALGO MAS Y UN PARA QUE…

Como estudiar Historia del derecho.

Valdez (chileno) aconseja que para estudiar la Historia del Derecho debemos actualizar el pasado en el espíritu. O sea no solo inclinarse al pasado si no que vivirlo, habiéndolo previamente reconstruido.

Kugler apunta que el conocimiento del pasado jurídico sirve como instrumento de maduración crítica sobre el presente (alejados de lo dogmático). Tal enfoque sirve a la luz de la experiencia vivida, para analizar los problemas que plantea el Derecho presente.

Lopez: “… Ni visiones parciales, ni meras antigüedades, lo que es hoy no sería tal sin lo de ayer y lo de ayer no murió para dejar paso a lo de hoy…”

O sea el Derecho es lo que es, gracias a su historia, (carácter evolutivo).

Gallo: en cualquier parte de su evolución el Derecho resulta fruto de una tradición en bloque por el solo hecho de haber vivido conforme a él. Por ejemplo, aquel que nació en la época de la esclavitud, monarquías, democracias etc.

Schmitt “Toda historia es historia del Derecho”

En esta historicidad del Derecho se encuentran involucrados los conceptos de continuidad y evolución como decía Kluger.

Por un lado los sistemas jurídicos organizan la vida en sociedad, estos tienden a mantenerse vigente como garantía de continuidad de las ideas compartidas, pero la vida misma hace que la evolución de las sociedades reclame soluciones nuevas.

Ejemplo: esclavo, hijo de esclavo, nieto de esclavo… durante generaciones debieron servir como objetos de propiedad a sus amos, cuando comenzó la lucha por la libertad de los antes mencionados las sociedades buscaron nuevas soluciones, y luego de un proceso evolutivo de muchos años se consiguió abolir la esclavitud.

Allí durante generaciones hubo continuidad de ideas compartidas, hasta que la sociedad reclamo soluciones nuevas y allí evoluciono el derecho junto a la misma.

Luego de mencionar todo esto el derecho es un producto histórico imprescindible para una buena comprensión y reflexión sobre los fenómenos jurídicos.

Fenómenos jurídicos, entendiendo por esta expresión los comportamientos de los seres humanos con relación a un determinado sistema de derecho positivo y el modo en que éste concretamente funciona. Estos fenómenos no son únicamente hechos lingüísticos ni mucho menos son sólo proposiciones normativas. Consisten, en lugar de en normas, en actividades, acaecimientos, personas, relaciones entre personas, procedimientos, orientaciones interpretativas, prácticas legales o ilegales de los órganos públicos y en particular de aquellos responsables de las decisiones jurisdiccionales; esto es, en el conjunto de todas las cosas y las experiencias de las que habla (y tal vez de las que no habla) el discurso del legislador y que, en cualquier caso, son en relación con dichos discursos jurídicamente calificables.

“El Derecho no puede comprenderse sin la historia y la historia no puede comprenderse sin el Derecho” Tau Anzoateui

En definitiva la Historia del derecho amplia el horizonte del conocimiento científico y aporta una comprensión reflexiva de nuestro ordenamiento jurídico, de su entorno cultural y de los hechos que llevan a su transformación.

Aprender a pensar históricamente.

Austin decía: “…conocer es relacionar...”

Definiciones según real academia.

Relacionar: Establecer una relación o correspondencia entre dos o más cosas: intenta relacionar estos hechos; estos hechos se relacionan entre sí.

Conocer: Tener idea o captar por medio de las facultades intelectuales la naturaleza, cualidades y circunstancias de las personas o las cosas. Sentir o experimentar.

Pensar Históricamente explica Kluger suministra conciencia, materiales sobre los cuales hacer su juicio, permite relacionar el Derecho y otros elementos de la realidad a la que el Derecho sirve, la conformación, los factores, los valores o en su casa las utopías que pretende implementara. La mirada histórico-jurídica del pasado facilita y ayuda al análisis dinámico del orden jurídico, permitiendo reflexionar acerca de las instituciones jurídicas como productos históricos o resultados de permanentes cambios.

Historia del derecho como disciplina.

La historia del derecho es una materia cuyo nacimiento llamado como tal se sitúa en Alemania s.XIX a través de la polémica entre Savigny y Thibaut, sobre la codificación del Derecho. Los trabajos de los anteriormente mencionados fueron publicados a raíz del triunfo de la codificación francesa, lo que provoco que surgiera la tendencia a estudiar y analizar el code civil.

Thibaut propugna una legislación civil general y única para Alemania así lograr unificarla.

Savigny concebía al Derecho como una exigencia Natural. Esta concepción lo llevo a formar parte de la oposición al Derecho Natural en la Escuela Histórica. La defensa de la costumbre frente a la ley y la oposición a la codificación. Para

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