Mecanismos de resolución temprana de controversias en contratos de construcción

Mecanismos de resolución temprana de controversias en contratos de construcción.

Noviembre 2022

Contenido

1. RESUMEN EJECUTIVO        3
2. ORÍGENES DE LOS MECANISMOS DE RESOLUCIÓN TEMPRANA DE CONTROVERSIAS EN CONTRATOS        4

1. Participación de ejecutivos por cada parte que actúan, negocian y resuelven las controversias.        4
2. Paneles Técnicos independientes que operan desde el inicio y en forma periódica, como los Dispute Boards (DBs).        5
3. ¿En qué consisten estos mecanismos (principios) y cómo operan (praxis)?        5

1. EXPANSIÓN EN USA Y EUROPA.        6
2. EXPERIENCIA EN CHILE        7
3. OPINIÓN SOBRE CONCEPTO DE ADMINISTRACIÓN DE CONTRATOS        9
4. CONCLUSIONES        10
5. BIBLIOGRAFÍA        11

1. RESUMEN EJECUTIVO

Las controversias existen en diversos contratos ya sea de trabajo, proyecto, etc.. A raíz de esto se realizan constantemente mecanismos de solución donde interactúan los problemas que puedan existir mediante un informativo que siempre debe estar especificado, paneles técnicos operativos de personas con conocimientos, donde por lo general, son 3 miembros escogidos por ambas partes. Los mecanismos son específicamente para solucionar los inconvenientes técnicos o personales, esto ayuda que, dentro de un proyecto, trabajo, obra u otro, se logre una comunicación más explícita de la progresión y/o entre empresas involucradas, donde siempre se exigirá tener un respaldo de avance en periodos cortos.

Existen paneles técnicos que operan de un punto de inicio y en forma periódica, por ejemplo, los Dispute Boards, ofrecen tres tipos de paneles que son: DRBs, DABs, CDBs, los cuales son diferenciados mediante la función que cumplen de; emitir recomendaciones obligadas, recomendaciones a decisiones y/o mixto. Estos paneles, buscan específicamente solucionar cualquier conflicto que se pueda llevar a cabo. Existe una medida específica ante un caso así, el cual, será especificado y planteado en base a reglamentos.

Los paneles expertos han ido aumentando y mejorando a nivel de USA y EUROPA, principalmente por la economía existente e influyente, por lo mismo, logran contar con un mecanismo o varios mecanismos de resolución temprana. Por parte de Chile, se cuenta con normativas legales y aplicables, donde se destaca en el D.S. 900, Ley 20.410. Otros países de USA, también cuentan con normativas legales aplicables, basándose específicamente en normas y reglas bajo distintas leyes. En Chile, se aplica el concepto de mecanismos de resolución para empresas significativas, como CODELCO, Metro, Empresas servicios de energía, entre otros. Se aplica un comité de expertos y seleccionados mediante contrato por ambas partes, logrando obtener resoluciones de cualquier problema y/o inconveniente, evitando juicios, mediaciones, etc. En Chile, ha sido un avance significativo para el mundo comercial, económico y producción de poder optar con estos mecanismos.

La administración de contrato va de la mano con los mecanismos, ya que, es donde se considera todo el procedimiento a aplicar en un próximo trabajo. Las personas o la persona que le corresponda emitir un contrato de cualquier tipo, debe ser una persona capacitada y con una educación previa amplia sobre el tema a tratar. Es importante su participación ya que en un contrato se describe el diseño, negocio, participaciones, beneficios y otros puntos relevantes a ejecutar o evaluar. Al momento de comenzar con controversias, se puede especificar una mejora con el mismo protocolo de mecanismo de solución.

1. ORÍGENES DE LOS MECANISMOS DE RESOLUCIÓN TEMPRANA DE CONTROVERSIAS EN CONTRATOS

A partir de la Segunda Guerra Mundial, es donde la disputa por la adquisición de los contratos de construcción aumentó y éstos empezaron a ser mucho más complejos, los cuales, frecuentemente, fueron entorpecidos con problemas de distinta índole. En este contexto, se tenía como método de resolución de conflictos, la negociación amigable o la decisión del Engineer [1], siendo métodos suficientes para resolver las disputas que se presentaban en las relaciones entre los Propietarios y los Constructores.

Cabe señalar que respecto del Engineer, existía el problema de la parcialidad, ya que el mismo, a un agente del Propietario, funcionaba como juez y parte. Es por ello que se eliminó la función del Engineer, para lo cual introduce los mecanismos de resolución de litigios atinentes al Alternative Dispute Resolution, concretamente, el Dispute Adjudication Board.

El año 1975, se realizó su primera aplicación oficial con el contrato de construcción del segundo túnel carretero Eisenhower, en el estado de Colorado. (más en la década de los 60’ estos mecanismos fueron utilizados en EE.UU. en distintas formas). Debido a que la construcción del primer túnel presentó muchas dificultades, excediéndose en plazos y costos, dando por resultado varios juicios, es que se decidió implementar un panel técnico de expertos ó dispute board (DB) para la construcción del segundo túnel.

Otro de los primeros casos reconocidos, es el Proyecto Hidroeléctrico de El Cajón, en Honduras, que inició su construcción en 1980 con un contratista Italiano, una ingeniería desarrollada por una empresa suiza y el financiamiento provisto por el Banco Mundial, entidad que exigió que en el contrato se estipulara la participación de un Dispute Review Board (DRB), que acompañara su desarrollo desde el inicio.[2]

1. Participación de ejecutivos por cada parte que actúan, negocian y resuelven las controversias.

Estos paneles están compuestos por 3 miembros quienes no son abogados ni representantes de las partes debiendo mantenerse independientes e imparciales frente a ellas, Los miembros son elegidos antes que comience la obra en cuestión, siendo su composición la siguiente: un miembro es designado por el mandante, otro miembro es designado por el contratista, y el tercer miembro, que además actuará como presidente del panel, es elegido por los dos miembros escogidos previamente.

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