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DERECHO POSITIVO Y DERECHO VIGENTE


Enviado por   •  30 de Agosto de 2011  •  1.195 Palabras (5 Páginas)  •  3.075 Visitas

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3.3 EL DERECHO POSITIVO

El Derecho positivo es el conjunto de normas jurídicas escritas en un ámbito territorial, que abarca toda la creación jurídica del legislador, nunca del pasado y sólo la vigente, no sólo recogida en forma de ley.

El concepto de derecho positivo está basado en el íuspositivismo, corriente de pensamiento jurídico que considera al derecho como una creación del ser humano. El hombre crea el derecho, las leyes (siendo estas la voluntad del soberano) crean Derecho. Al contrario del Derecho natural, según el cual el derecho estaba en el mundo previamente, y el ser humano se limitaba meramente a descubrirlo y aplicarlo.

En este sentido, el derecho positivo descansa en la teoría del normativismo (elaboración del teórico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho según una jerarquía de normas (jerarquía normativa).

Desde el punto de vista de otras escuelas de pensamiento jurídico, que no excluyen la existencia del derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sería aquel que emana de las personas, de la sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para, ser justo y legítimo.

Así, se entiende el derecho positivo como un Derecho puesto o dado desde el Estado. El positivismo jurídico se divide en formalista y sociológico. El primero estudia las formas jurídicas y surge en el siglo XIX con dos escuelas como precursoras de esta corriente: en Francia la Escuela Exégesis, y en Alemania la Escuela Dogmática alemana. En cuanto al positivismo jurídico de carácter sociológico, estudia el impacto del derecho positivo en la sociedad. Sus escuelas precursoras son en Francia la Escuela Social francesa, y en Alemania el Movimiento del Derecho Libre alemán, ambas del siglo XIX-XX.

La concepción del positivismo jurídico abarca un solo derecho, lo que también se conoce como monismo jurídico: el derecho positivo. En cambio, para el iusnaturalismo o derecho natural, existen dos derechos (dualismo jurídico): el derecho positivo y el derecho natural. Este último se define como el conjunto de principios o valores superiores a los cuales podemos acceder a través de la capacidad humana y que prevalecen sobre el derecho positivo y son siempre válidos. El origen de esta doctrina es tan antiguo como el Derecho, y puede rastrearse intelectualmente desde el paso del mito al logos en la Grecia Antigua.

Derecho Positivo

Está constituido por el conjunto de normas jurídicas que realmente se observan en una época determinada, aun en el caso de que hayan dejado de estar vigentes. Dicho de otro modo, el Derecho Positivo es el conjunto de normas jurídi¬cas que forman las reglas que ha establecido el legislador, así como aquellas que han dejado de estar vigentes por ha¬ber sido derogadas o abrogadas, quedando por tanto con¬vertidas en el Derecho histórico de un pueblo.

Frecuentemente se suelen confundir los términos de Derecho Positivo y Derecho Vigente, tal confusión es inde¬bida, El Derecho Vigente es aquel que realmente rige en un momento determinado al grupo social y que no ha sido derogado ni abrogado, es decir, se trata de un Derecho ac¬tual. De lo anterior se afirma que no todo Derecho Positivo es Vigente; en cambio, todo el Vigente es Positivo.

1 Abrogado: Normas jurídicas que han sido privadas totalmente de su vigencia

2 Derogado: Normas jurídicas que han perdido parcialmente su vigencia.

DERECHO VIGENTE

La expresión "derecho vigente" depende, fundamentalmente, de "vigente" ("derecho" en esta expresión alude a disposiciones legislati¬vas o costumbres, aunque, generalmente, a leyes y reglamentos), "Vigente" (del la¬tín vigens-tis, participio presente de ui¬gere: "tener fuerza, vigor") significa- "ac¬tual", "que tiene fuerza", "que domina o prepondera". Lo que está vigente o en vigor es algo que es actual, que vale aho¬ra. Así, "vigencia" significa "duración o periodo en que algo vale o prepondera".

Desde Roma la expresión se rela¬ciona con formas

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