DERECHO NOTARIAL

I. EL DERECHO NOTARIAL, UBICACIÓN, NATURALEZA JURÍDICA,

PRINCIPIOS, CARACTERÍSTICAS, OBJETIVO Y FINES.

EL DERECHO NOTARIAL. “Derecho de la autenticidad” o “Derecho formal auténtico”.

Conjunto de principios y normas que regulan la función notarial (que se resume y sintetiza en la producción del instrumento público– José Castán Tobeñas - como objeto esencial, principal y final del Derecho Notarial – Núñez Lagos; da forma y da fe) y la organización del notariado.

Según Neri (Neri:1980) el Derecho Notarial presenta las siguientes notas:

- Positivo, reconocido por la ley

- Normativo, se valora sustancial y formalmente

- Genérico, rige para todos

- Autenticador, trasunta veracidad y fe pública

El Derecho Civil regula la forma de los actos y contratos, el Derecho Notarial regula la forma de esa FORMA, es un Derecho de la "forma de la forma", es decir, de formalidades "en o para la forma" (Nuñez Lagos).

Antecedentes

Ley francesa del 25 del ventoso (16 de marzo) de 1803.

Código de enjuiciamientos civiles de 1852

Ley del 04 de octubre de 1902 (se vincula al Registro de Predios)

Ley 1510 de 1911 vigente hasta 1992.

Decreto Ley 26002 de 1992

D. Legislativo 1049 de 2008, DS 10-2010-JUS (TUO del Reglamento).

Ubicación

División del Derecho: Derecho público y Derecho privado

Generalmente, el Derecho Notarial se considera dentro de las ramas del Derecho Público, puesto que el notario ejerce función pública por delegación del Estado.

Sin embargo, en nuestro sistema normativo se ha considerado que el notario no es un funcionario público (art. 4 del DS 10-2010-JUS).

Asimismo, se considera que es un derecho adjetivo porque es formalista, destinado a garantizar los procedimientos solemnes para observar el derecho; que no puede subsistir sin la existencia de las normas de derecho sustantivo.

Naturaleza jurídica

Es un derecho público.

Principios

a) De Rogación. A instancia de parte, no actúa de oficio.

b) De la Forma. Referida al cumplimiento de requisitos establecidos por la norma para la realización de actos, contratos y demás ámbitos de actuación notarial.

c) De Inmediación. Cercanía, contigüidad, proximidad entre el notario y las partes, asimismo con el instrumento notarial. Está vinculado con el principio de unidad de acto.

d) Del Consentimiento. En el otorgamiento del acto. Es asentimiento.

e) De Seguridad Jurídica.

f) De Autenticación. Cumplimiento del acto en cuya virtud la ley ordena aprobar (por el notario) como cierta la existencia de un hecho o de un acto jurídico.

g) De Publicidad.

h) De Fe Pública. Diversas apreciaciones doctrinarias la conciben como creencia (ética y moral), imposición (Azpeitia Esteban), asentimiento (Mengual y Mengual), orden público (Mustápich). "Es una evidencia de sentido común; por dimanar de la experiencia, su legitimidad ha sido reconocida por el Estado e impuesta como expresión legal de garantía, a manera de cuño, para imprimir de verdad oficial a la instrumentación pública". (Neri : 1980)

i) Unidad de acto. El instrumento notarial como hecho unitario

Características

1. No existen derechos subjetivos en conflicto; por ello se dice que actúa en la fase normal del derecho;

2. Confiere certeza y seguridad jurídica a los hechos y actos solemnizados en el instrumento público;

3. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin de concretar los derechos subjetivos;

4. Es un Derecho cuya naturaleza jurídica no puede encasillarse en la tradicional división entre el Derecho Público y el Derecho Privado;

5. En sentido amplio, Nery Muñoz, sostiene que el campo de actuación del Notario es la jurisdicción voluntaria y que la certeza y la seguridad jurídica que el Notario confiere a los hechos y actos que autoriza es derivada de la fe pública que ostenta.

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