LA GÉNESIS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA

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LA GÉNESIS DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

1. Posturas cronológicas

• Momento histórico concreto con cambios políticos; jurídicos y/o sociales que genera nuevas tendencias doctrinales
• Cambio político jurídico y social
• Reconocimiento formal de la administración pública y desarrollo de su ciencia
• Son:

1. El surgimiento del derecho administrativo posterior a la revolución francesa: la teoría clásica del origen del derecho administrativo

• Estado moderno:

• Nace en la edad media a causa de necesidades exigidas por mercantilismo
• Se concentra en una persona todo el poder y se consolida el concepto de soberanía

• Asamblea nacional constituyente:

• En la modernidad, la soberanía significaba la máxima expresión de poder y voluntad popular y así cambiar el mundo y las doctrinas

• Estado constitucional o Estado de derecho:

• Surge por los cambios lingüísticos; políticos y sociales
• Principio de legalidad:

• El aparato estatal ya no tiene total libertad, ahora, está sometido y debe actuar conforme la ley permita

• Sometimiento de la administración al derecho: la ley, será el código de conducta para los funcionarios de la administración quienes eran los agentes del poder soberano (representación popular)

• Soberanía:

• La revolución adaptó este concepto a algo terrenal y para el servicio de la humanidad y la nación es una persona abstracta donde se depositan los intereses de la sociedad revolucionaria

• División del poder:

• Nace con el Estado constitucional revolucionario donde se busca evitar la excesiva concentración de poder

• Origen del derecho administrativo aunque no son la esencia de este:

• División de las ramas del poder y sometimiento de la administración a la ley

• El derecho administrativo es la actuación administrativa

1. El surgimiento del derecho administrativo en el estado absoluto: las ciencias camerales

• Cameralismo:

• Corriente del mercantilismo (Alemania y Austria)
• Interacción entre política, economía e instituciones que forman el Estado moderno y dan una concepción administrativa
• Inicialmente era una política que fortalecía las finanzas
• Planteamiento académico y práctico para el buen gobierno y una buena estructuración normativa para gobernar
• Origen:

• Cámara: organización colegiada que buscaba a tender los asuntos administrativos del Estado y se componía por unos centros de decisión y de poder los cuales eran asistidos por una secretaría integrada de oficiales administrativos (redactaban; archivaban y despachaban)

• Etapas:

1. Original: combate contra el feudalismo
2. Sistemática: se funda el estatuto académico y se escriben sus programas
3. Académica: se establece una cátedra y nacen las ciencias camerales
4. Científica: se desarrolla su teoría

• Épocas esenciales:

1. Movimiento cameralista: los consejeros del príncipe le recomendaban a este sobre el arte de gobernar.
2. Ciencias camerales: construcción y sobrevivencia del estado absolutista moderno

• Ideología:

• El cameralismo es una fuerza de unión que contribuye a la comunión intelectual y política

• Los cameralistas estaban comprometidos con el bienestar de la sociedad y la prosperidad del Estado
• Finalización:

• La ciencia de la policía: conservación del buen orden de la comunidad: el gobierno, la administración y el orden interior

• Distinción desde una ciencia de seguridad y otra de bienestar
• Busca un desarrollo eficiente del Estado y de la sociedad

• Monarquía ilustrada

• Nace con la ilustración
• Buscaba progreso, bienestar social y económico al pueblo con la asesoría de funcionarios
• Reformas para que el objetivo de la administración dejara de ser únicamente el monarca y pasara a ser de utilidad pública
• Responsabilidad del monarca:

• Busca mantener el estado absolutista y el bienestar general:

1. Incremento de capacidades productivas
2. Mejoras técnicas
3. Nueva actividad estatal: aseguramiento de la felicidad y prosperidad de los habitantes

• La administración

• Sirve para servir a la sociedad
• Inicialmente conservaba y organizaba su forma de gobierno
• Después, sirve para ayudar a las organizaciones para promover los bienes y servicios

• El Estado y la Administración son una construcción social e histórica fundamentada con los requerimientos y problemáticas de un grupo

1. Posturas teleológicas

• Objeto estructural que permite el origen del derecho administrativo
• Son:

1. La ciencia de la policía

• Regulación del Estado
• Objeto:

1. Búsqueda de felicidad y bienestar
2. Sistematización
3. Reforma social

• Representó la presencia de un derecho administrativo:

• Respondía a la necesidad del contexto social y estatal
• Búsqueda de desarrollo de normas para gobernar y asegurar el buen orden público

1. Servicio público

• Sustento jurídico o fundamento del Derecho Administrativo
• Finalidad del Estado: prestar servicios
• El Estado:

• Es idóneo para permitir la prestación de servicios los cuales son orientados por los principios de igualdad, permanencia y continuidad
• Cumple la labor de organización y cooperación

• Su cumplimiento debe estar asegurado por los gobernantes
• Principios de la actuación administrativa: neutralidad; adecuación y proporcionalidad
• Concepciones del derecho administrativo:

1. Amplia: no da explicación a la fenomenología de la administración pública
2. Estricta: se relaciona con el interés general que persiguen las actuaciones de la administración pública

• Está ligado al desarrollo de la situación política, económica y social
• Debe ser para todos los habitantes de manera eficiente, regular y continua, en igualdad de condiciones y así satisfacer las necesidades generales

1. El derecho administrativo romano

• La agrupación del hombre para sobrevivir lleva consigo las normas que aseguran su permanencia y bienestar

• Las normas regulan la relación entre individuos y entre individuos y colectividad

• Res publica: sistema de administración y manejo
• Diferenciación doctrinal:

1. Organización administrativa: estructuración del aparato estatal que desarrolla los ordenamientos jurídicos
2. Derecho administrativo: aparato administrativo (instituciones; hechos y actividades)
3. Categorías de la ciencia del derecho administrativo: labor especulativa de las instituciones y la actividad administrativa

•  Permanencia y consolidación del Estado romano:

• Orden público, servicios públicos e infraestructura por medio de instituciones y personal humano

• Lo público y Roma:

• Figura del fisco: gestión económica del imperio donde el patrimonio del príncipe estaba sujeto a obras públicas, contratos y prestación de los servicios

1. Estructura administrativa

• Los romanos, buscaban una estructura administrativa para mantener el imperio y expandirlo
• Manifestaciones de la administración romana:

1. Organización administrativa frente a los territorios conquistados: regulación de las relaciones fronterizas y dar paso a la estructuración de municipalidades, departamentos y regiones
2. Sujetos y destinatarios de actos administrativos: en el principado los funcionarios desarrollaban una actividad pública

• Clases de funcionarios romanos:

1. Construcciones, mantenimiento y desarrollo dentro de la ciudad
2. Jefe de policía

• División del derecho administrativo actual:

1. Introducción: nociones generales
2. Estática: estructura de la administración
3. Dinámica: actuación administrativa

1. Prestación de servicios públicos

• Roma: sociedades de publicanos:

• Se encargan de prestar diferentes servicios
• Publicanos: disfrutan los tributos públicos

• En el Estado romano existió la necesidad de satisfacer intereses lo que hizo surgir mecanismos que facilitaran la prestación de servicios públicos y así llevar a cabo las actuaciones administrativas

LA EXPLICACIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO ADMINISTRATIVO

• Existencia del derecho administrativo en los Estados:

• Todo país civilizado al poseer un conjunto de normas que rigen la acción de la administración, a su vez, posee un derecho administrativo
• Normas para la organización y actividad administrativa obligatorias paras las autoridades

1. La etapa de formación del derecho administrativo

• Revolución francesa:

• Estado de derecho:

• Normas jurídicas obligatorias para los gobernantes, entonces, las actividades estatales están sometidas a las reglas.

• El derecho administrativo es una concepción y creación del derecho francés

• Existencia del Derecho administrativo:

• Cuerpo especial, sistemático y ordenado que regula la administración del Estado

• Prohibición para los jueces:

• Con la revolución, los jueces ya no podían entrometerse en la administración
• Ley 1624/1790: las funciones judiciales será separadas de las funciones administrativas

• Consejo de Estado:

• Mecanismo administración-juez: reclamaciones contra administración presentadas ante ella misma y resueltas por el jefe del ejecutivo
• Funciones del asesor:

1. Asesor del ejecutivo
2. Estudio de reclamaciones y propuesta de solución

• Administraba justicia y aunque, formalmente no tenía poder sus decisiones eran las tomadas
• Equilibrio entre el poder administrativo con los ciudadanos
• Carácter jurisdiccional

• Sistema de dualidad de jurisdicciones:

• Común: controversias entre particulares
• Administrativa: controversias de la administración pública

• Fallos

• Blanco: principio que consiste en que la actividad de la administración debe regirse por normas y principios diferentes a los de los particulares
• Cadot: competencia general del juez

1. La etapa de consolidación del derecho administrativo

• Jurisprudencia: creó principios que dieron lugar a reglas y normas y formaron un  cuerpo sistemático para la regulación de la actividad administrativa

• Principios: legalidad; presunción de legalidad; culpa o falla del servicio para sustentar la responsabilidad de la administración; dualidad de bienes del Estado, etcétera.

• Derecho administrativo como un derecho especial y autónomo: influencia del derecho francés en otros países
• Jurisdicción especial administrativa: existencia de una organización judicial única (Colombia)

1. Colombia

• Antecedentes:

• Administración de la época colonial española;
• Derecho francés (jurisdicción administrativa especial)
• Consejo de Estado: jurisdicción administrativa especializada

• Autonomía de los jueces administrativos

1. Conclusiones

• Antecedente general del derecho administrativo: Estado de Derecho, originario en la Revolución Francesa
• Influencia de Francia en otros países
• Creación de principios
• Derecho administrativo: reglas para regular la actividad estatal

LA REVOLUCIÓN FRANCESA Y EL DERECHO ADMINISTRATIVO FRANCÉS. LA INVENCIÓN DE LA TEORÍA DEL ACTO POLÍTICO O DE GOBIERNO Y SU AUSENCIA DE CONTROL JUDICIAL

1. Origen del derecho administrativo - cambios lingüísticos debidos a la revolución

• Revolución francesa:

• Innovaciones:

1. Lenguaje: revolución; independencia; aristócrata; liberal  

1. Creación del concepto de soberanía

• Soberanía: traslación del poder a la nación
• Democracia participativa y mandato representativo (representación del pueblo)

1. La declaración de los derechos del hombre

• Institución reconocida y protegida por el Estado
• Valores:

1. Libertades públicas: no intervención estatal

• Clases:

1. Libertades límite
2. Libertades oposición:

1. Igualdad: frente a la ley
2. Fraternidad: Estado social de Derecho y principio de solidaridad
3. Propiedad: nuevo orden económico, producción y distribución de los bienes

1. Aparición del principio de legalidad y de la codificación

• Ley como expresión de voluntad general, cuida el interés general y defiende el bien público
• División del código:

1. Organización administrativa
2. Actos del Estado Civil
3. Personas dentro del Estado

1. La división de poderes, el silogismo jurídico y el arbitrio judicial

• División de poderes: finalización del absolutismo
• Silogismo: eliminar el arbitrio judicial
• Arbitrio: derecho penal (se utilizó para aplicar las penas extraordinarias; para apreciar o valorar las pruebas y para establecer los tipos penales extraordinarios)

1. La discrecionalidad administrativa y el acto político

• Discrecionalidad administrativa:

• Es el mismo arbitrio administrativo por parte de funcionarios o agentes
• Actuación administrativa excede la aplicación de la ley y atiende a razones de oportunidad y conveniencia de mérito
• Inicialmente, no había control administrativo y, se consideraba que juzgar a la administración era también administrar
• “Exceso de poder”: denuncia que redujo la discrecionalidad. Recursos:

1. Incompetencia
2. Vicio de forma
3. Desviación de poder
4. Violación de la ley y de los derechos adquiridos

• Acto de gobierno: excluye el control judicial

• Actos políticos:

• Clases:

1. Relaciones entre el gobierno y el parlamento
2. Actos de las relaciones del gobierno con un estado extranjero o con un organismo internacional

1. La aplicación de los postulados de la revolución francesa

• 1791
• Parlamento permanente y sólo tenía iniciación legislativa. Era elegido por voto de hombres que tuvieran propiedades
• Exclusión:

• Pobres: sistema electoral
• Mujeres: sistema electoral; capacidad jurídica; fiadoras; intervenir como testigos; desempeño de cargos públicos; toda forma de asociación política

1. Primera concepción francesa sobre los Estados de excepción

• Dictadura en Roma:

• Figura prevista para tiempos de crisis donde, se suspendían provisionalmente las garantías constitucionales
• Las protestas del dictador no estaban sujetas a ningún control y él, podía adoptar las disposiciones necesarias para adoptar la constitución
• Es un instrumento de manipulación sobre el pueblo y generó la instauración del imperio

• Estado de excepción:

• Acto político para solucionar las situaciones de crisis
• Implica la suspensión de los derechos humanos para preservar el bien público

• No se permitía los actos arbitrarios contra los derechos de los ciudadanos en aras de preservar el orden y la legalidad

C-539/11 y C-634/11

• La Corte Constitucional estudia las disposiciones que le otorgan fuerza vinculante a las sentencias del Consejo de Estado
• El juez como creador de derecho respetando siempre el precedente genera, la garantía de la seguridad jurídica y al acceso a la justicia de los administrados
• Órganos de cierre:

• Corte Suprema de Justicia
• Consejo de Estado

• Cargos y argumentaciones de las sentencias:        

• Demanda a los arts. 114 de la Ley 1395/10 (C-539/11) y 10 de la Ley 1437/11 (C-634/11)
• Vulneración a Const. P.:

• Arts. 13, 83 y 209: porque limita la aplicación de los precedentes jurisprudenciales a un número determinado de materias, excluyendo a las no enunciadas dentro de la disposición de la demand a
• Arts. 2 y 4: porque omite la obligatoriedad de los precedentes constitucionales
• Arts. 230 y 241: al establecer la necesidad de cinco pronunciamientos para poder aplicar el precedente, sustituyendo la aplicación del precedente ordinario
• Arts. 230 y 249.9: al excluir las providencias de la Corte Constitucional en el ámbito de aplicación del art. 10 de Ley 1437/11
• Art. 230: porque desconoce el sistema de fuentes del ordenamiento jurídico siendo, la jurisprudencia como criterio auxiliar

• Decisión de la Corte:

• Declaró exequibles las normas demandadas condicionando a las autoridades a que tengan en cuenta las sentencias de unificación proferidas por el Consejo de Estado y las sentencias emitidas por la Corte Constitucional tanto en control abstracto como concreto

• Control abstracto: se realiza una norma infra-constitucional y una constitucional
• Control concreto: se define si en determinado caso se está desconociendo una norma constitucional

• Análisis:

• El derecho administrativo y la responsabilidad extracontractual del Estado son creaciones judiciales de reglas jurídicas que son observadas de forma general y resultan vinculantes para las autoridades y comunidad
• Adopción del precedente por parte de las autoridades que ejercen función administrativa:

• Descongestión de la función jurisdiccional
• Materialización de los principios de celeridad; eficiencia y economía
• Materialización del principio de seguridad jurídica:

• Las altas cortes son las encargadas de fijar, con autoridad y fuerza vinculante, el alcance y contenido de las distintas reglas que pueden desprenderse de una disposición jurídica

• Jurisprudencia como fuente de derecho: cuando se reconoce que, las disposiciones legales, por su carácter general y abstracto, no pueden asegurar la vigencia de un sistema jurídico segura, las providencias judiciales de las cortes de cierre, por la competencia constitucionalmente asignada, concurren a la creación de derecho mediante la función interpretativa del ordenamiento jurídico

• Conclusión:

• Obligatoriedad paras las autoridades administrativas de tener en cuenta las sentencias de unificación del Consejo de Estado y los fallo proferidos por la Corte Constitucional
•  Rigurosidad de las jurisprudencias creadas por el Consejo de Estado:

• Finalidad: las autoridades administrativas y los administrados puedan contar con un marco razonable de seguridad jurídica de la línea decisoria del Tribunal de lo Contencioso Administrativo
• Sólo si, el Consejo de Estado y la Corte Constitucional siguen la línea decisoria del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, sus jurisprudencias generan fuerza vinculante; descongestionan la jurisdicción de lo contencioso administrativo y cumplen el efectivo acceso a la justicia para todos los administrados

• https://revistas.uexternado.edu.co/index.php/Deradm/article/view/3382/3551

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