MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES: LA NOVACION

MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES

LA NOVACION

Material Preparado Por: Harnold Olivares Vasquez.

Regulación:

Título XV, Libro IV del Código Civil; artículos 1628 a 1651.

Reseña Histórica:

La novación tuvo gran importancia en el derecho romano, definiéndola Ulpiano ( Véase Corpus Iuris Civilis), en el Digesto, libro 46, título 2 fr. 1º como Novatio es prioris debiti in aliam obligationem..trasfusio at que translatio, empleada como procedimiento único de modificar el vínculo obligacional entre las partes, en forma convencional o mediante stipuatio.

En el derecho germánico la novación clásica romana fue sustituida por las siguientes tres figuras jurídicas:

* Modificación de la obligación llamada contrato de modificación.

* Transmisión de crédito conocida con el nombre de cesión de crédito.

* Asunción de la deuda.

A. CONCEPTO

Artículo 1628: “La novación es la substitución de una nueva obligación a otra

anterior, la cual queda por tanto extinguida”.

Supone, por consiguiente, dos obligaciones: una que se extingue y una nueva que

nace en reemplazo de aquella.

B. PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS

a) Tiene un carácter extintivo. Recordemos el artículo 1518, recién citado.

La extinción de la novación anterior es un requisito esencial. Si de la obligación anterior sobrevive, nunca habrá novación (Jurisprudencia).

b) Tiene carácter sustitutivo.

En la novación no hay una “modificación” en la obligación, puesto que ella se

extingue; lo que ocurre es que una nueva “sustituye” a la anterior, que se extingue.

c) Es convención y contrato.

Es una institución híbrida, es convención: por cuanto extingue la obligación primitiva.

Es contrato, por cuanto da origen a una nueva.

De ahí que el artículo 1630 habló del “contrato de novación”.

Y el contrato de novación, cuando versa sobre una obligación de dar, es título

Traslaticio de dominio.

C. REQUISITOS DE LA NOVACIÓN.

1. Sustitución de una obligación válida que se extingue por una nueva, también válida, que nace.

2. Que entre la obligación extinguida y la nueva existan diferencias substanciales o fundamentales.

3. Capacidad de las partes para novar.

4. Intención de novar (animus novandi).

1. Substitución de una obligación válida por otra igualmente válida

Es un elemento esencial. Sin embargo, hay dos problemas que conviene tratar:

Nulidad de alguna de las obligaciones

El artículo 1630 nos da la solución: “Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva como el contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente”.

La exigencia es lógica: si la obligación extinguida es nula, la nueva que la reemplaza carecería de causa. Y si es nula la nueva obligación, tampoco habría novación, porque el efecto retroactivo de la nulidad borraría la extinción ocurrida de la obligación primitiva.

Obligaciones bajo condición suspensiva.

Puede suceder que alguna de las obligaciones, ya sea la que ha de extinguirse o la que debe reemplazarla, estén sujetas a una condición suspensiva.

La regla general, en tal caso, es que no hay novación mientras la condición esté pendiente, pues el efecto de tal condición es justamente impedir que nazca la nueva obligación.

Como no existe la obligación primitiva o la nueva, falta uno de los presupuestos esenciales de la novación: la sustitución de una obligación por otra.

Es lo que dispone el inc. 1° del artículo 1633: “Si la antigua obligación es pura y la nueva pende de una condición suspensiva, o si, por el contrario, la antigua pende de una condición suspensiva y la nueva es pura, no hay novación, mientras está pendiente la condición; y si la condición llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligación antigua, no habrá novación”.

Estas normas son meramente supletorias de la voluntad de las partes, ya que el

inc. 2° añade que “Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condición pendiente, se estará a la voluntad de las partes”.

2. Diferencias substanciales entre ambas obligaciones

Una y otra deben ser básicamente distintas.

Y lo serán cuando varíen elementos esenciales y no meramente accidentales de la obligación. Los elementos ocasionales son: el deudor, el acreedor y la prestación que se debe.

Si un tercero afianza la obligación con posterioridad a su nacimiento, si la obligación pasa a devengar intereses, si aumenta el plazo de vencimiento, etc., no hay novación, porque es la misma obligación la que se está modificando, pero sin extinguirla para substituirla por otra diferente.

3. Capacidad de las partes para novar

El acreedor, desde luego, debe tener capacidad para disponer del crédito. El deudor, a su turno, deberá tener la capacidad necesaria para contraer la nueva obligación.

La novación puede tener lugar por intermedio de mandatarios, pero éstos sólo están habilitados para novar:

· Si tienen facultad especial para ello.

· Si administran libremente el negocio a que pertenece la obligación.

· Si administran libremente los negocios del comitente, o sea, tienen poder general de administración (así lo dice el artículo 1629: “El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no tiene la libre administración de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda”).

4. Intención de novar (animus novandi)

Tiene gran importancia. Entre las mismas partes pueden existir varias obligaciones diversas sin que por ello las unas extinguen a las otras.

De ahí que el artículo 1634 diga que para que haya novación, “es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente, que su intención ha sido novar, porque la nueva obligación envuelve la extinción de la antigua”.

Reiteradamente se ha fallado que no hay novación si no aparece el animus novandi.

No es indispensable, eso sí, que se declare expresamente; basta que el animus novandi aparezca claro, indudable. Por ello se ha fallado que la voluntad de novar puede ser expresa o tácita, pero no presunta.

Excepción (caso en que la voluntad debe ser expresa: en la novación por cambio de deudor, debe expresarse la voluntad del acreedor de dar por libre al primitivo deudor). Artículo 1635: “La substitución de un nuevo deudor a otro no produce novación, si el acreedor no expresa su voluntad de dar por libre al primitivo deudor.

A falta de esta expresión, se entenderá que el tercero es solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con él solidaria o subsidiariamente, según parezca deducirse del tenor o espíritu del acto”.

¿Qué ocurre si no aparece la intención de novar?

Ambas obligaciones se mirarán como coexistentes y subsiste la obligación primitiva con sus accesorios en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella.

Artículo 1634 inc. 2°: “Si no aparece la intención de novar, se mirarán las dos obligaciones como coexistentes, y valdrá la obligación primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los privilegios y cauciones de la primera”.

D. FORMALIDADES DE LA NOVACIÓN

No está sujeta a solemnidades especiales. Todo dependerá de la obligación que se contraiga. Por ejemplo si novo una obligación de pagar 500 transfiriendo el dominio de un bien raíz.

E. EFECTOS

Se extingue una obligación anterior y nace una nueva.

Consecuencias:

· La extinción de la obligación primitiva lleva aparejada la de sus accesorios.

· Las partes pueden convenir lo contrario (libertad contractual).

1. Extinción de los accesorios

Este es el principal inconveniente de la novación. Se extinguen fianzas, prendas, hipotecas, acciones etc.

Este inconveniente es posible palearlo mediante la “reserva de los accesorios” o la constitución de otros nuevos. Todo esto puede hacerse, en la medida en que no se perjudique a los terceros ajenos a la novación.

a) Se extinguen los intereses. Artículo 1640: “De cualquier modo que se haga la novación, quedan por ella extinguidos los intereses de la primera deuda, si no se expresa lo contrario”.

b) Se extinguen los privilegios. Artículo 1641: “Sea que la novación se opere por la substitución de un nuevo deudor o sin ella, los privilegios de la primera deuda se extinguen por la novación”.

c) Se extinguen las cauciones reales. Artículo 1642, inc. 1°: “Aunque la novación se opere sin la substitución de un nuevo deudor, las prendas e hipotecas de la obligación primitiva no pasan a la obligación posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan expresamente en la reserva”.

d) Se extinguen la cauciones personales. Artículo 1645: “La novación liberta a los codeudores solidarios o subsidiarios, que no han accedido a ella”. Lo mismo el artículo 1519: “La novación entre el acreedor y uno

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